00342/04 (Reclamação para a Conferência) - Tribunal Central Administrativo Sul

Recebidos neste Tribunal os autos de recurso jurisdicional em sede de processo urgente , artº 36º nº 1 e e nº 2 CPTA, no caso, providência cautelar de suspensão de eficácia de acto administrativo , artºs. 112º, 114 e 128º CPTA, foi o MP notificado para exercer a faculdade de emitir parecer sobre “(..) o mérito do recurso, em defesa dos direitos fundamentais dos cidadãos, dos interesses públicos especialmente relevantes ou de algum dos valores referidos no nº 2 do artº 9º (..)” – artº 146º nº 1 CPTA. A faculdade foi exercida pelo EMMP, em promoção cujo teor se transcreve de fls. 351 dos autos: “(..) O magistrado do M.º P.º notificado nos termos e para os efeitos do artº 146º n ° l do CPTA vem ao abrigo do disposto no art. 1º do CPTA e artº 744º n ° l e 5 e 668º n.° 4, ambos do CPC requerer a V.Ex.a se digne ordenar a baixa do processo à primeira instancia em virtude de o recorrente na conclusão C) da sua alegação ter invocado a nulidade da sentença e o Mmo Juiz ter omitido o respectivo despacho. (..)”. Na sequência, o Relator do processo proferiu o despacho que se transcreve de fls. 353/354 dos autos. “(..) Rec. nº 342/04 Fls. 351: art° 146° n° l CPTA - emissão de parecer pelo MP: No domínio do parecer do MP a que alude o art° 146° n° l CPTA, o EMMP junto deste TCA Sul invoca que deve ser ordenada a "(•.) baixa do processo à primeira instância em virtude de o recorrente na conclusão C) da sua alegação ter invocado a nulidade da sentença e o Mmo. Juiz ter omitido o respectivo despacho. (..)". Em sede de recurso, as conclusões são as seguintes: "(..) Impugna-se a decisão sobre a matéria de facto, com os seguintes fundamentos : vício de erro na selecção da matéria de facto não tendo identificado incorrectamente como de interesse para a decisão os factos de as duas auditorias realizadas pelo I ... à C... Escok Profissional Gustave Eiffel (Projecto 3.9/003) e ao do Instituto de Educação e Formação do Sorraia, Lda. (Projecto 3.9/007) terem precedido as duas auditorias realizadas pelo Gestor do P...; vício de erro na selecção da matéria de facto não tendo identificado incorrectamente como de interesse para a decisão e dado como assentes os factos de constarem "do Plano anual de controlo FSE - Fundo Social Europeu - controlo de primeiro nível relativo ao ano de 2002 "(ponto AD)) a C... (...) e o Instituto de Educação e Formação do Sorraia; vício de erro na selecção da matéria de facto não tendo identificado incorrectamente como de interesse para a decisão e dado como assente o facto de o Gestor do P.... ter endereçado um ofício em data anterior a 10.4.2003 ao Sr. Dr. A ... & ..., determinando que a auditoria tivesse lugar sem mais demoras (cfr. gravação do depoimento do Dr. A ..., o qual exibiu o dito ofício ao Tribunal); vício de erro ao dar como assente o facto de a comunicação da decisão de indeferimento sobre o incidente de suspeição à Chefe de Estrutura de Apoio Técnico ao Controlo, não obstante ter sido decidida em 24.03.03, ter sido apenas notificada ao CIDEC em 24.04.03, como se refere na pág. 29 da Sentença, porquanto a notificação teve lugar em 31.03.2003; Impugna-se a decisão na matéria de direito, com os seguintes fundamentos: julgou incorrectamente por ter violado o n.° 4 do artigo 35.° do Decreto-Regulamentar n.° 12-A/2000, de 15 de Setembro, porquanto ignorou na sua interpretação daquele preceito a sua expressa remissão para o n.° 3 do mesmo artigo - "sem prejuízo do número anterior"-, que pretende significar que o efeito de constituição do dever de restituir "no prazo de 30 dias" só ocorre com a chamada "notificação" do IGFSE, aliás o verdadeiro credor, pois o Gestor apenas decide sobre o "afastamento" de um título que legitima a percepção das subvenções e informa sobre o seu montante; julgou incorrectamente por ter violado o disposto na primeira parte da ai. b) do artigo 120.° CPTA, porquanto não existem os prejuízos alegados e o facto principal que estaria em nexo de causalidade adequada com eventuais prejuízos seria o comportamento ilícito de rejeitar a auditoria; julgou incorrectamente por ter violado o disposto na segunda parte da alínea b) do artigo 120° CPTA porquanto não há qualquer dúvida razoável de que a recusa do CIDEC em ser auditado é conforme ao disposto na al j) do n.° l do artigo 23.° da Portaria 799-B/2000 , sendo a pretensão do Autor claramente infundada; julgou incorrectamente ao afirmar que o CIDEC não teve conhecimento da realização da auditoria em 10 de Abril de 2003, quando ficou dado por assente que no dia referido foi dado conhecimento da realização da auditoria ao CIDEC (cfr. facto assente W e depoimentos das testemunhas aí referidos), daí retirando como conclusão e decisão que a recusa daquele em ser controlado não configura uma recusa para os efeitos do art. 23.° /l, al. j) da Portaria n.° 799-B/2000 , havendo, nessa medida, uma contradição entre este fundamento e a decisão, sendo por isso nula a Sentença, nos termos do artigo 668.° /l, al. c), do CPC ; Termos em que, com o douto suprimento desse Venerando Tribunal, se pede seja julgado procedente o presente recurso jurisdicional e decretada a improcedência da providência cautelar requerida. (..)" Como se verifica pelo respectivo teor, o vício assacado à sentença nas conclusões em C) seja em matéria de facto seja em matéria de direito, não se reconduz à nulidade de sentença mas a erro de julgamento (1)(1). Pelo que vem dito, o requerido não em fundamento legal, não cabendo cumprir o disposto nos art°s 744° n° 5 CPC ex vi 140° CPTA e ordenar a baixa dos autos à 1a Instância para os efeitos do disposto no art° 688°n°4 CPC. Independentemente de não se verificar a hipótese adjectiva sancionada com a operacionalidade do art° 744° n° 5 CPC, a notificação prevista no art° 146° n° l CPTA para efeitos de "pronúncia sobre o mérito do recurso" a cargo do MP não abrange a emissão de promoções adjectivas, como é o caso. De facto, substantivamente, o requerimento em causa tem a natureza jurídica de uma promoção cfr. art° 160° n° l CPC - em matéria de tramitação da instância da competência do Relator, cfr. art° 744° n° 5 CPC, e não o exercício da faculdade de pronúncia sobre o mérito do recurso interposto, cfr. art° 146° n° l CPTA. O art° 146° n° l CPTA regula a intervenção do MP em sede de recursos "(..) em termos que se aproximam dos que, em primeira instância, conhecemos da tramitação da acção administrativa especial, do art° 85º n° 2 (..) Passou, assim, a fazer-se depender o poder de pronúncia do Ministério Público sobre o mérito dos recursos, que não tenha sido ele a interpor, da existência, no caso concreto, de uma situação que justifique essa intervenção, em defesa dos direitos fundamentais dos cidadãos, de interesses públicos especialmente relevantes ou de algum dos valores constitucionalmente protegidos que se encontram referidos no art° 9° n° 2 (..) ao contrário do que sucedia com o art° 27° al. c), da LPTA, o art° 85° n° 2 não fala genericamente da emissão de um "parecer sobre a decisão final a proferir" pelo Tribunal. O Ministério Público não pode, assim, aconselhar a emissão de uma decisão de mera forma, que não se pronuncie sobre o fundo da causa. Aliás , o Ministério Público deixa de poder intervir em defesa da chamada legalidade processual, para o efeito de suscitar a regularização da petição, excepções, nulidades e quaisquer questões que obstem ao prosseguimento do processo e de se pronunciar sobre questões dessa natureza que não tenha suscitado (..). A identificação deste tipo de situações e a sua avaliação compete exclusivamente ao Juiz, uma vez ouvidas as partes, sem que o Ministério Público se deva pronunciar sobre elas. (..)" (2) (2) . Temos, pois, por assente que a notificação do MP é exclusivamente para o exercício da competência de pronúncia "sobre o mérito do recurso, em defesa dos direitos fundamentais dos cidadãos, de interesses públicos especialmente relevantes ou de algum dos valores constitucionalmente protegidos que se encontram referidos no art° 9° n° 2." - cfr. art° 146° n° 2 CPTA - e que esta competência apenas se verifica nos processos em que estejam presentes, a título de pressupostos, algum dos bens jurídicos que o art° 146° n° 2 CPTA menciona . (3). O citado preceito determina, ainda, o prazo peremptório de 10 dias reduzido a metade nos processos urgentes, como é o caso, pelo que o decurso do prazo peremptório sem que o acto seja praticado para o fim consignado na lei determina para o respectivo sujeito processual a extinção do respectivo direito, sob pena de renovação de prazo para a prática de acto sujeito a limite peremptório, matéria que a lei não permite - art° 145° n° 3 CPC, aplicável ex vi art° 1° CPTA. Em face do exposto e tudo visto indefere-se a requerida baixa dos autos à 1a Instância. Notifique as partes do presente despacho e, oportunamente, conclua para os efeitos do art° 147° n° 2 in fine CPTA. Lisboa, 01.10.2004, (1) Miguel Teixeira de Sousa , Estudos sobre o novo processo civil , Lex, 2a edição, págs. 219, 414/417, e 421/425 e 429/437. (2) Mário Aroso de Almeida , O novo regime do processo os tribunais administrativos , Almedina, 2003, págs. 287 e 209 (3) Autor e Obra citados em (2), pág. 210.(..)” Por requerimento de 11.10.04, o EMMP reclama para a Conferência do despacho supra transcrito, nos termos que se transcrevem de fls. 359/363: “(..) O magistrado do M.° P.° notificado, em 6 de Outubro último, do douto despacho de fls. 353 e 354 que, a pedido do M.° P.°, recusou a baixa dos autos à 1a instancia para o Mmo Juiz se pronunciar sobre uma nulidade imputada ao julgado, vem, porque o mesmo é manifestamente prejudicial aos interesses funcionais que o M.° P.° legalmente prossegue, ao abrigo do disposto no art. 700 n.° 3 do CPC , aqui aplicável por força do art. 1° do CPTA, requerer a V. Ex.a que sobre a matéria do dito despacho recaia acórdão pelos fundamentos que a seguir damos conta: 1° No requerimento de fls. 351 o signatário, certamente traído pela sua miopia, indicou a al. c) das conclusões da alegação do recorrente como contendo a invocada nulidade quando o certo é que a mesma se encontra afirmada na conclusão d) o que, não obstante a sua irrelevância, se impõe esclarecer e corrigir, o que ora fica feito. Em face da mesma, sentindo-se legitimado pelos poderes que a lei lhe consente, requereu a baixa do processo à 1a instancia para o M.° Juiz se pronunciar sobre a mesma nos termos em que o impõem os art. 668 n.° 4 e 744 n.° l do CPC aplicáveis por força do art. 1° do CPTA 2º A ilustre relatora, no entanto, sem que o processo reunisse as condições legais e sem ouvir os opostos sujeitos processuais sobro a matéria suscitada pelo M.° P.° recusou a observância daquela condição/ requisito processual por entender que a notificação do M.P.° a que alude o art. 146 do CPTA é "... exclusivamente para o exercício da competência da pronuncia " sobre o mérito do recurso, em defesa dos direitos fundamentais dos cidadãos, de interesses públicos especialmente relevantes ou de algum dos valores constitucionalmente protegidos que se encontram referido no art. 9° n.° 2." - cfr. Art. 146 n.° 2CPTA - e que esta competência apenas se verifica nos processos em que estejam presentes, a título de pressupostos, algum dos bens jurídicos que o art. 146 n.° 2 CPTA menciona. " 3º O douto despacho em referência, por se tornar fortemente limitativo dos poderes processuais do M.° P.°, é, a nosso ver, precipitadamente errado pois, não obstante a doutrina em que se apoia, ele não respeita as regras da exegese jurídica, nomeadamente o sentido teleológico do art. 146 n.° 2 do CPTA e a sistematização deste código em harmonia com os de mais ordenamentos que integram o nosso sistema jurídico-administrativo. E, porque tal interpretação não tem na letra da lei o mínimo de correspondência verbal, revela-se a mesma ofensiva do art. 9° n.° l e 2 do C. Civil e violadora ainda dos art. 219 n.° l da CRP, 9° n.° 2, 85 n.° 2, 3, 4 e 146 n.° l do CPTA, art. 668 n.° 4 e 744 n.° l do CPC e art. 51 do ETAF. 4º Observando o disposto no n.° l do art. 146 do CPTA impõe-se desde logo reconhecer que as regras de lógica jurídica permitem concluir que o M.° P.° tem legitimidade e poderes processuais para apresentar o requerimento que formulou e isto porque: 5º O art. 146 n.° l do CPTA impõe ao M.° P.° um parecer sobre o mérito. Este, óbvio é, só poderá ocorrer se o processo reunir os requisitos/condições para esse efeito, o que não era patentemente o caso dos autos. 6º E nem se diga que a formalidade sugerida pelo M.° P.° não é essencial à subida legal e ao conhecimento do objecto do recurso. Se ela não fosse essencial o legislador não a teria imposto ao Juiz da primeira instancia, como resulta dos art. 668 n.° 4 e 744 n.° l, ambos do CPC , o qual pode sustentar o julgado, reparar o agravo, o que pode eliminar um recurso, modificar o seu objecto ou mesmo alargar o seu âmbito, como se vê dos n. 2,3,e 4 deste último artigo. A observância desta formalidade é essencial como decorre dos poderes do relator constantes do art. 744 n.° 5 do CPC e daí que, a nosso ver, ao ser recusado o pedido do M.° P.° foram violados o art. 146 n.° l do CPTA e o próprio 744 n.° 5 do CPC . 7º Acresce que tal violação decorre ainda da errada interpretação do sentido teleológico daquele normativo e isto por razões de lógica jurídica, isto é, 8° A norma que permite o mais, ou seja conhecer do mérito, permite necessariamente conhecer o menos, isto é, das condições e pressupostos processuais e não se pode conhecer o fim se não se conhecerem os meios o que leva o concluir que, ao contrário da doutrina que vem citada, o M.° P.°, por força dos normativos citados, pode suscitar a regularização do processo e o conhecimento das eventuais nulidades, suscitar excepções e questões prévias de conhecimento oficioso que obstem ao conhecimento do mérito e sobre elas se pronunciar se algum dos sujeitos processuais as levantar, como foi a que o recorrente suscitou na al. d) das conclusões da sua alegação. Por outro lado 9º Importa, antes de mais, referir que as nulidades de conhecimento oficioso e as invocadas por alguma das partes são conhecidas pelo juiz da causa ex vi dos art. 202 , 668 n.° 4 e 744 n.° l do CPC para, como é o caso dos autos, poderem ser sanadas. 10° Daí que a nulidade do julgado em causa, embora erradamente invocada pelo recorrente, não deixa de ser uma invocada nulidade o que impõe, por força dos últimos normativos citados, que o Sr. Juiz "a quo" sobre ela se pronuncie. 11° O que não faz sentido é a ilustre Relatora cindir o objecto do recurso, conhecer da nulidade invocada na conclusão D) das alegações do recorrente sendo certo que tal é matéria da competência do colectivo de Desembargadores nos termos previstos do art. 700 n.° 2 do CPC 12° Para além do exposto, entendemos nós que a situação jurídica apresentada pelo M.° P.° à ilustre Relatora impunha outra ordem de considerações que a nosso ver foram omitidas. 13° O princípio do Estado de Direito Democrático inscrito no art. 2° da nossa CRP, como princípio orientador que é de toda a vida jurídica portuguesa, postula a defesa da legalidade democrática pelo M.° P.° como resulta dos normativos a seguir citados; 14° Os art. 2° e 219 n.° l da CRP, o art. 1° da lei orgânica do M.° P.° aprovada pela Lei n.° 60/98 , de 27.8, e o art. 51 do novo ETAF, aprovado pela Lei n.° 13/02, de 19 de Fevereiro, impõem ao M.° P.° a defesa da legalidade democrática. 15° A legalidade é a fortaleza da cidadania, é um dever de todos os órgãos do Estado e é um direito fundamental dos cidadãos o qual, como é sabido, é incindível e a sua violação, revelando-se em qualquer dimensão jurídica, de natureza formal ou material, adjectiva ou substantiva, terá, por força dos normativos citados, de ser defendida pelo M.° P.°. 16° A interpretação dos art 9° n.° 2 e 146 do CPTA seguida pela Exma relatora no despacho em censura, que recusa a baixa do processo e impede, assim, a sua fiscalização pelo M.° P.° apresenta-se, pois, materialmente inconstitucional. 17° Mas, mesmo que assim se não entenda, em face dos fortes poderes de intervenção processual que o legislador consagrou para o M.° P.° nos art. 9°, 85 e 146 do CPTA, a darem-lhe um verdadeiro estatuto de parte, sempre se há-de considerar que o mesmo é ilegal por violar os princípios do contraditório e da igualdade das armas, corolários do princípio legalidade e da justiça. 18° Pelo exposto e o mais que vier a ser suprido por V. Exas, Srs. Desembargadores, deve o despacho da Ex.ma Relatora ser revogado e substituído por outro que ordene oficiosamente a baixa do processo à 1ª instancia para os efeitos dos art. 668 n.°4 e 744 n.° l do CPC , (..)” Notificadas as partes para os efeitos do artº 700º nº 3, in fine, CPC, a Recorrente respondeu, nos termos que a seguir se transcrevem, de fls. 367: “(..) O Gestor do P.... - Comissão de Coordenação e Desenvolvimento Regional de Lisboa e Vale do Tejo, recorrente nos autos à margem referidos, tendo sido notificado da douta decisão de V.Ex.a. que recaiu sobre o requerimento do Exm° Magistrado do Ministério Público, bem como do requerimento deste pedindo que sobre a matéria deste recaia acórdão, e notificado para o efeito do n.° 3 do art. 700.° CPC, vem dizer o seguinte: 1.° Na verdade, o juiz a quo, após lhe ter sido concluído a p.i. do recurso jurisdicional que contém as alegações, não sustentou nem reparou a sua decisão, como a lei lhe parece impor (cfr. art. 744.°/l CPC), omissão a que não deve ser estranho o facto de se estar em plenas férias judiciais e o juiz de turno a quo, menos familiarizado com o processo, não se ter apercebido da invocação da nulidade; 2.° V. Exa. Senhora Desembargadora não viu naturalmente na alínea C) das conclusões a invocação de uma nulidade; 3.° O EMMP corrigiu o lapso material afirmando no seu segundo requerimento que a invocação da nulidade se encontra formulada na conclusão D), o que é inteiramente verdade; 4.° Sobre esta matéria e em relação à alínea D) ainda V. Exa. Senhora Desembargadora ainda não se pronunciou, pelo que não pode o Recorrente sentir-se prejudicado pela sua decisão para o efeito de requerer que sobre a matéria seja proferido acórdão. ° Solicita-se a V.Ex.a. se pronuncie sobre a questão, pois nos quer parecer que o art.744.°/5 CPC impõe que se mande baixar o processo para que aquele omitido despacho do juiz a quo tenha lugar e ser aquela disposição aplicável ao presente recurso de apelação por este tramitar como agravo (cfr. arts. 691.° e 733.° CPC, e J.C. Vieira de Andrade , Justiça Administrativa , 2004, 5.ª ed, p.393); Termos em que pede a V.Ex.a. tome decisão sobre a matéria de mandar baixar o processo, com fundamento na nulidade invocada na al. D) das conclusões do recurso, nos termos do art. 744.°/5 CPC, conjugado com os arts. 668.°/4 e 744.71 CPC. Em alternativa, se V.Ex.a decidir que já se pronunciou sobre a questão, pede que sobre a matéria seja proferido acórdão. (..)” Com dispensa de vistos substituídos pelas competentes cópias entregues aos Exmos Senhores Adjuntos, vem para decisão em conferência – artºs. 36º nº 1 e) e nº 2 CPTA e 707º nº 2 CPC ex vi 140º CPTA. DO DIREITO Conjugando os artºs. 146º nº 1 e 85º nº 2 CPTA e confrontando o novo texto da lei com o teor do artº 27º al. c) LPTA, reafirma-se a Doutrina adjectiva a que aderiu o despacho ora reclamado, (..) ao contrário do que sucedia com o art° 27° al. c), da LPTA, o art° 85° n° 2 não fala genericamente da emissão de um "parecer sobre a decisão final a proferir" pelo Tribunal. O Ministério Público não pode, assim, aconselhar a emissão de uma decisão de mera forma, que não se pronuncie sobre o fundo da causa. Aliás , o Ministério Público deixa de poder intervir em defesa da chamada legalidade processual, para o efeito de suscitar a regularização da petição, excepções, nulidades e quaisquer questões que obstem ao prosseguimento do processo e de se pronunciar sobre questões dessa natureza que não tenha suscitado (..). A identificação deste tipo de situações e a sua avaliação compete exclusivamente ao Juiz, uma vez ouvidas as partes, sem que o Ministério Público se deva pronunciar sobre elas . (..)" (1)( Mário Aroso de Almeida , O novo regime do processo os tribunais administrativos , Almedina, 2003, págs. 287 e 209. ). Temos, pois, por assente que a notificação do MP é exclusivamente para o exercício da competência de pronúncia "sobre o mérito do recurso, em defesa dos direitos fundamentais dos cidadãos, de interesses públicos especialmente relevantes ou de algum dos valores constitucionalmente protegidos que se encontram referidos no art° 9° n° 2." - cfr. art° 146° n° 2 CPTA - e que esta competência apenas se verifica nos processos em que estejam presentes, a título de pressupostos, algum dos bens jurídicos que o art° 146° n° 2 CPTA menciona. (3). O citado preceito determina, ainda, o prazo peremptório de 10 dias reduzido a metade nos processos urgentes, como é o caso, pelo que o decurso do prazo peremptório sem que o acto seja praticado para o fim consignado na lei determina para o respectivo sujeito processual a extinção do respectivo direito, sob pena de renovação de prazo para a prática de acto sujeito a limite peremptório, matéria que a lei não permite - art° 145° n° 3 CPC, aplicável ex vi art° 1° CPTA. Em face do exposto e tudo visto indefere-se a requerida baixa dos autos à 1a Instância. 1. arguição de nulidades de sentença do artº 668º CPC No requerimento de reclamação para a Conferência e como correctamente afirma a Recorrente “(..)o EMMP corrigiu o lapso material afirmando no seu segundo requerimento que a invocação da nulidade se encontra formulada na conclusão D), o que é inteiramente verdade (..)” . E também é verdade que “não faz sentido (..) cindir o objecto do recurso, conhecer da nulidade invocada na conclusão D) das alegações do recorrente sendo certo que tal é matéria da competência do colectivo de Desembargadores nos termos previstos do art. 700 n.° 2 do CPC (..)”. O ponto central é exactamente o regime de arguição e decisão das nulidades de sentença , maxime , nesta segunda vertente: da competência cometida por lei ao Colectivo do Tribunal ad quem para julgar das nulidades invocadas em sede de recurso ordinário e, da natureza dos poderes do Juiz que actua como Relator no Tribunal ad quem, neste domínio das nulidades assacadas à sentença recorrida. Retomando a questão central na vertente do regime de arguição das nulidades de sentença atento o teor do artº 668º nº 3, 2ª parte CPC, aplicável ex vi artº 140º CPTA, “(..) se a decisão admitir recurso ordinário, a nulidade pode ser invocada como fundamento dessa impugnação(..)”, porque “(..) se a decisão admitir recurso mas a parte reclamar perante o tribunal que proferiu a decisão, isso significa uma renúncia tácita àquele recurso (cfr. artº 681º nº 3; STJ – 6/3/1980, BMJ 295, 292; RC – 15/6/1982, CJ 82/3, 50). Ainda que a nulidade seja arguida em recurso o juiz que proferiu a decisão pode supri-la (artº 668º nº 4 1ª parte) o que envolve a remissão para o disposto no artº 744º nºs. 1 e 5 quanto à imposição ao juiz do dever de suprir a nulidade ou se sustentara sua decisão. Se a sustentar, o processo é remetido ao tribunal superior (artº 744º nº 2; (..)”(..) (2)( Miguel Teixeira de Sousa , Estudos sobre o novo processo civil , Lex, 2ª edição, pág. 224. ). competência decisória discricionária do Tribunal ad quem irrelevância da nulidade da decisão recorrida Como diz a Recorrente, a competência para conhecer das nulidades por vício substancial invocadas em sede de recurso ordinário - como é o caso da invocada nas conclusões de recurso sob a alínea d) da impugnação da decisão e matéria de direito, ao abrigo do artº 668º nº 1 alínea c) CPC - é do Tribunal ad quem Ensina a experiência que em matéria de Doutrina é prudente ler sobre a temática com algum cuidado a fim de não adquirir certezas incertas, não invocar o nome dos Mestres em vão e, mais ainda, convém pensar e sopesar a aplicação da Lei e da Doutrina ao caso concreto em ordem a evitar algum error in iudicando . Continuando com Teixeira de Sousa , deixemos a arguição das nulidades e passemos à competência decisória. Pode acontecer que se torne irrelevante chamar o Juiz a quo a pronunciar-se sobre o suprimento das nulidades substantivas alegadas. Dito de outro modo, o comando do artº 744º nº 5 no que respeita à sua conexão com o artº 688º nº 4 ambos do CPC , não tem natureza imperativa e pode mesmo resultar em uso anormal do processo – o que é proibido às partes mas também é proibido ao Juiz, cfr. artºs. 137º, 265º nº 1 e 665º CPC – ao protelar o momento de conclusão dos autos para prolação de acórdão, exactamente porque se profere despacho no sentido da prática de actos inúteis . Deve, pois, o Juiz recusar o que for impertinente ou meramente dilatório – artº 265º nº 1 CPC. Por exemplo, “(..) pode suceder que o recorrente além de basear o recurso num dos seus fundamentos específicos, invoque a própria nulidade da decisão recorrida (cfr. artºs. 668 nº 3 2ª parte, 716º nº 1 e 752º nº 3) hipótese em que se coloca o problema de saber se a apreciação dessa nulidade deve preceder a revogação ou confirmação da decisão por razões atinentes ao mérito do recurso. A resposta a esta questão parece dever ser negativa. Se o Tribunal Superior conclui que mesmo com a sanação da eventual nulidade, a decisão deve ser revogada, parece não ter qualquer sentido exigir a sua averiguação prévia. Imagine-se que a Relação considera que os fundamentos que constam da sentença condenatória (ou absolutória) são insuficientes para justificar a procedência (ou improcedência) da acção e que, por isso, ela deve ser revogada; neste caso, não parece que se deva exigir que se aprecie primeiramente, por exemplo, se existe uma contradição entre esses fundamentos e a decisão (..) Mais duvidoso é saber se o Tribunal Superior pode confirmar a decisão recorrida mesmo que reconheça a sua nulidade. A resposta também parece dever ser afirmativa quando o Tribunal de Recurso possa confirmar a decisão impugnada com um fundamento distinto daquele que foi utilizado pelo Tribunal recorrido. (..) Estas construções são compatíveis com o direito positivo. Segundo este a nulidade da decisão constitui um possível fundamento do recurso /artºs. 668 nº 3 2ª parte, 716º nº 1 e 752º nº 3), mas a circunstância de o Tribunal ad quem reconhecer essa nulidade não o impede, em regra, de controlar a sua correcção, ou seja, não obsta a que esse Tribunal tenha de se pronunciar sobre se deve revogá-la ou mantê-la (artºs. 715º nº 1, 722º nº 3 1ª parte, 731º nº 1, 752º nº 3 e 762º nº 1; a excepção a este regime consta dos artºs. 722º nº 3 2ª parte e 731º nº 2) Portanto, o direito positivo admite expressamente que o Tribunal ad quem supra a nulidade da decisão recorrida e passe a apreciar se ela deve ser revogada ou confirmada. Mas isso não obsta à conclusão de que esse suprimento é uma actividade inútil quando, qualquer que seja a posição desse Tribunal sobre a nulidade, a decisão deva ser revogada ou confirmada, situação em que se deve dispensar a apreciação prévia dessa nulidade . (..)” (3)( Miguel Teixeira de Sousa , Estudos sobre o novo processo civil , Lex, 2ª edição, pág. 471/472 ) E mais. Diz-nos a Doutrina que no domínio do CPC de 1939 se afirmava categoricamente que o Tribunal de Recurso não podia conhecer directamente das nulidades assacadas à sentença recorrida mas, sim, da decisão que o Tribunal a quo houvesse proferido. E também nos diz a Doutrina, com evidenciado a negrito nosso, que:. “(..) O Código de 1961 introduziu, entretanto, uma alteração radical no regime estabelecido, com o fim de eliminar o abuso que se generalizou de arguir as pretensas nulidades da sentença ou do acórdão, no mero intuito de atrasar o andamento do processo ou de protelar o trânsito e julgado . (..) Por isso o Tribunal Superior passou assim a conhecer directamente, por via de recurso, das nulidades imputadas à sentença (artºs. 668º nº 3 e 715º) (..)” (4)( Antunes Varela, Miguel Bezerra, Sampaio e Nora , Manual de Processo Civil, Coimbra Editora, 2ª edição, 1985, págs. 692/293. ) Faz-se aqui uma clara alusão à ratio legis de alterar o regime adjectivo nesta matéria por, na prática, configurar frequentemente a adopção de comportamentos não queridos pela norma, v.g. pela violação do disposto no artº 665º e 265º nº 1 CPC, a que o legislador de 1961 pôs cobro em ordem a obstaculizar a prática useira e vezeira de manobras dilatórias processuais, já que, nos termos do artº 715º CPC/1939 o Tribunal Superior embora declarasse nula a sentença não deixava de conhecer do objecto do recurso, no caso, da apelação, evitando-se o “sobe e desce” dos autos (5)( Alberto dos Reis , CPC Anotado, Vol. V , Coimbra/1981, pág. 489. ). A reforma de 1995, salvo o devido respeito por opinião adversa, neste domínio andou para trás : com a introdução do nº 4 do artº 668º, que no primeiro segmento é uma repetição do artº 670º nº 1 CPC; com o segmento final que introduz a “novidade” de remeter para o artº 744º; com a “novidade” do artº 744º nº 5 mas, valha-nos isso, não tão “inovatória” que voltássemos aos tempos de 1939. É evidente que se a lei diz (artº 668º nº 4 CPC) que “ é lícito ao juiz supri-la ” e não que é obrigatório o dever de emitir pronúncia no sentido de a atender ou desatender. O problema está no artº 744º nº 5 CPC com o qual voltamos, outra vez como em 1939, ao “sobe e desce” dos autos se interpretarmos este normativo como vinculando o Juiz do Tribunal ad quem a ordenar a baixa do processo ao Tribunal a quo para o Senhor Juiz do Tribunal recorrido – como invariavelmente ocorre – sustentar o desatendimento da arguição da(s) nulidade(s), tanto mais que a decisão final compete ao Tribunal ad quem e não ao a quo . É para nós evidente que o artº 744º nº 5 CPC confere ao Tribunal ad quem , seja ao Relator seja à Conferência, uma faculdade; donde, não estamos no âmbito da competência vinculada cometida a quem dirige a instância mas da competência no uso de um poder discricionário, no respeito pelos fins do processo legalmente determinados. Com ressalva do devido respeito por tese adversa, se seguirmos a Doutrina de Miguel Teixeira de Sousa, à qual aderimos, o “sobe e desce” não será uma inevitabilidade de actos inúteis e indevido protelamento da instância chegar à decisão final, seja de mérito seja de forma. Para atrasos, já basta o que basta por circunstâncias concretas em agravamento contínuo há décadas e sem vislumbre de solução que, em parte considerável, nada têm a ver nem com a instância, nem com as partes e seus Mandatários e, muito menos, com os Senhores Juizes de carreira. competência decisória discricionária do Tribunal ad quem baixa ao Tribunal a quo nos processos urgentes Se assim é no direito adjectivo cível, no direito adjectivo administrativo é-o sem margem para dúvidas e muito mais acentuadamente nos processos urgentes , atento o disposto no artº 147º nºs. 1 e 2 , conjugado com artº 36º nºs. 1 e 2, ambos do CPTA , a saber. o MP intervém, no prazo de 5 dias, a título de mera faculdade, não sendo obrigatória a emissão de pronúncia – artº 146 nºs. 1 e 2 e 147º nº 2, CPTA os prazos de interposição do recurso e tramitação da instância são reduzidos a metade , ou seja, 15 e 5 dias atento prazo geral dos artºs. 144º (30) e 29º nº 1 (10), CPTA; o julgamento no Tribunal ad quem “tem lugar com prioridade sobre os demais processos , na sessão imediata à conclusão do processo para decisão ” – artº 147º nº 2, CPTA. Em face destes normativos, impõem-se os seguintes quesitos: Se o acórdão – com a evidência que o Relator faça, até lá, o projecto de acórdão e entregue cópias aos Adjuntos - deve ser tirado na sessão imediata à conclusão dos autos , pós notificação oficiosa do MP para os efeitos do artº 147º CPTA, como é que o processo desce à 1ª instância para o disposto no artº 744º nº 5 CPC ? Por regra, o despacho do Tribunal a quo configura uma decisão sustentatória e não reparatória de que o Tribunal ad quem, seja uma seja outra , não carece para decidir; logo, por sistema, não será que redunda num despacho destituído de utilidade para a decisão do Direito e Justiça do caso concreto ? Qual o propósito , na jurisdição administrativa em processos urgentes , de o Juiz do Tribunal recorrido voltar a receber os autos sobre que já proferiu sentença, para se pronunciar sobre as nulidades arguidas, sabido que 99,9% das vezes as desatende, o que constitui a baixa do processo numa operação dilatória da instância ( cfr. artº 265º nº 1 in fine CPC ex vi artº 1º CPTA ), numa inutilidade tanto para as partes como para o Tribunal ad quem , sendo óbvio que o Tribunal a quo tem sob a sua competência centenas de processos para tramitar e decidir ? Aos quais se responde: Considerando: a intervenção meramente facultativa do MP no recurso, a redução dos prazos a metade, a prolação de acórdão na sessão seguinte à conclusão do processo, nos processos urgentes , a baixa dos autos à 1ª Instância (artº 744º nº 5 CPC ex vi artº 140º CPTA) há-de ser ordenada se para o Tribunal ad quem , e no uso de um poder discricionário , o vício de sentença sancionado com nulidade substancial tipificada no artº 668º nº 1 alíneas b) a e) CPC, for de tal modo evidente que, atendendo-a, o Tribunal a quo formula sentença distinta, seja nos fundamentos seja no o sentido decisório. Nulidades substantivas tipificadas no artº 668º nº 1 b) a e) CPC fora do alcance do conhecimento oficioso porque não são pressupostos do processo nem condições da acção (6)( Manuel de Andrade , Noções elementares de processo civil, Coimbra, 1979, págs.74/75; Antunes Varela ed allii , Obra citada, 1985, págs.104/107. ). Voltando à Doutrina administrativista, com evidenciação a negrito nossa, quanto aos princípios da economia e da celeridade processual: “(..) Segundo o princípio da economia processual entendido no seu sentido mais amplo, o processo há-de ser, tanto quanto possível, em função do seu objectivo, eficiente e célere, devendo evitar-se trâmites desnecessários ou excessivamente complicados, comportamentos dilatórios e decisões inúteis . O princípio constitui uma manifestação do princípio da tutela judicial efectiva e é naturalmente um princípio relativo, sobretudo no que respeita à celeridade, devendo atender-se à complexidade do assunto e à necessidade de salvaguardar os direitos de defesa e outros interesses legítimos das partes, bem como à razoabilidade do respectivo comportamento. Interessa é que a duração do processo não ponha em causa a realização efectiva da justiça material, o que se pode conseguir através de providências cautelares, que assegurem o efeito útil das sentença. É com esse alcance que a partir da revisão de 1997 se formula expressamente, no nº 4 do artº 20º da Constituição, o direito dos particulares a uma decisão em prazo razoável, enfatizado no nº 5 do mesmo preceito, quanto à protecção de direitos liberdades e garantias pessoais. (..) princípio geral de todos os processos que se manifesta também nas alterações à lei processual administrativa (..) por exemplo, a consagração de processos urgentes de impugnação e intimação (artºs. 97º e ss) (..) a possibilidade de o juiz indeferir requerimentos relativos à prova, por desnecessidade (artº 90º nº 2) (..) a decisão da causa principal no processo cautelar, por convolação (artºs. 121º e 132º nº 7) (..) Este princípio não pode, pois, ser visto apenas como um princípio de política legislativa, constituindo um verdadeiro princípio relevante na aplicação das normas processuais (..)” (7)( Vieira de Andrade , A justiça administrativa , Almedina, 5ª edição, págs. 428/429. ) Por todo o exposto, em conclusão, não assiste razão ao Reclamante, primeiro, porque ao MP não cabe no domínio do CPTA o “(..) poder intervir em defesa da chamada legalidade processual, para o efeito de suscitar a regularização da petição, excepções, nulidades e quaisquer questões que obstem ao prosseguimento do processo e de se pronunciar sobre questões dessa natureza que não tenha suscitado (..). A identificação deste tipo de situações e a sua avaliação compete exclusivamente ao Juiz, uma vez ouvidas as partes, sem que o Ministério Público se deva pronunciar sobre elas (..)”, como sustentado por Mário Aroso de Almeida , O novo regime do processo os tribunais administrativos , Almedina, 2003, págs. 287 e 209, vd. nota de rodapé (1). Segundo, porque no domínio do artº 744º nº 5 CPC o Tribunal ad quem age no uso de poderes discricionários de ponderação sobre se a(s) nulidades invocada(s) em conjugação com o conteúdo da sentença recorrida, exigem ou não a baixa do processo ao Tribunal a quo para emitir pronúncia sobre elas. Em terceiro lugar e por último, porque no âmbito dos processos administrativos urgentes, o uso do poder discricionário de ordenar a baixa dos autos à 1ª Instância para apreciação prévia das nulidades de sentença arguidas, tem de ponderar a especialíssima atenção que o legislador do CPTA deu ao princípio da economia processual v.g. na vertente de obviar à prática de actos processuais desnecessários à “(..) salvaguardar [d]os direitos de defesa e outros interesses legítimos das partes, bem como à razoabilidade do respectivo comportamento (..) adjectivo requerido – cfr. artºs. 147º nºs. 1 e 2 e 36º nºs. 1 e 2 do CPTA. Termos em que acordam, em conferência, os juízes da Secção de Contencioso Administrativo do Tribunal Central Administrativo em indeferir a reclamação deduzida pelo EMMP . Lisboa, 18.11.2004. Cristina dos Santos Teresa de Sousa (vencida) Declaração de voto Coelho da Cunha Concordo com a decisão, mas entendo que o MºPº tem legitimidade e poderes processuais para apresentar o requerimento que formulou, atento o disposto nos artºs. 9º nº 2, 85º e 146º nº 1 do CPTA, 219º nº 1 da CRP e 51º do ETAF. Ass: Teresa Maria Sena Ferreira de Sousa (1) Mário Aroso de Almeida , O novo regime do processo os tribunais administrativos , Almedina, 2003, págs. 287 e 209. (2) Miguel Teixeira de Sousa , Estudos sobre o novo processo civil , Lex, 2ª edição, pág. 224. (3) Miguel Teixeira de Sousa , Estudos sobre o novo processo civil , Lex, 2ª edição, pág. 471/472 (4) Antunes Varela, Miguel Bezerra, Sampaio e Nora , Manual de Processo Civil, Coimbra Editora, 2ª edição, 1985, págs. 692/293. (5) Alberto dos Reis , CPC Anotado, Vol. V , Coimbra/1981, pág. 489. (6) Manuel de Andrade , Noções elementares de processo civil, Coimbra, 1979, págs.74/75; Antunes Varela ed allii , Obra citada, 1985, págs.104/107. (7) Vieira de Andrade , A justiça administrativa , Almedina, 5ª edição, págs. 428/429.