FUNDAMENTAÇÃO
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DE FACTO
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Não foram produzidas contra-alegações no âmbito da instância de recurso.Através de decisão sumária datada de 20/12/2024 (cfr.Magistratus), o T.C.A. Sul declarou-se incompetente, em razão da hierarquia, para conhecer do presente recurso, mais declarando a competência deste Tribunal para o efeito.O Digno Magistrado do M. P. junto deste Tribunal emitiu douto parecer no qual termina pugnando pelo não provimento do recurso (cfr.Magistratus).Com dispensa de vistos legais (cfr.artº.657, nº.4, do C.P.Civil, "ex vi" do artº.281, do C.P.P.Tributário), vêm os autos à conferência para deliberação.A sentença recorrida julgou provada a seguinte matéria de facto (cfr.fls.2 a 6 da mesma peça processual):
A-Por sentença datada de 20.02.2013, proferida nos autos de insolvência de pessoa singular, sob o nº 1048/13.0TBOER que correu termos no Tribunal Judicial de Oeiras, foi declarada a insolvência do Impugnante marido (cfr. Doc. 1 junto com a p.i.);
B-Por sentença datada de 20-02-2013, proferida nos autos de insolvência de pessoa singular, sob o nº 1052/13.9TBOER que correu termos no Tribunal Judicial de Oeiras, foi declarada a insolvência da Impugnante mulher (cfr. Doc. 2 junto com a p.i.);
C-Em 07.03.2013, no âmbito do processo indicado na alínea A) supra, o Administrador de Insolvência do Impugnante marido procedeu, nos termos do artigo 150º do CIRE, à apreensão para a massa insolvente do seguinte bem imóvel:
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(Cfr. Doc. 3 junto com a p.i.);
D-Por escritura de compra e venda, datada de 25.06.2013, o administrador de insolvência do Impugnante marido, outorgando nessa qualidade, alienou o imóvel identificado na alínea antecedente ao “Banco 1..., SA”, pelo preço de € 805.000,00 (cfr. registo nº ...81 no SITAF);
E-Em 28.04.2014, os Impugnantes apresentaram a primeira declaração Modelo 3 do IRS, referente a 2013, sem o Anexo G - Mais-valias e outros Incrementos Patrimoniais (cfr. Docs. 3 junto com a contestação);
F-Na sequência de procedimento de controlo de divergências do IRS, relativo ao ano de 2013, os Impugnantes apresentaram, em 03.10.2014, Declaração de substituição Modelo 3 IRS, contendo o Anexo G, onde inscreveram:
- -Campo 401 do Quadro 4: Venda do prédio urbano em Junho de 2013, pelo valor de € 805.000,00 // Aquisição de em Setembro de 1998, pelo valor de € 249.398,95;
- -Quadro 05: declarada a intenção de reinvestimento // Campo 505 - Valor em dívida do empréstimo à data da alienação do bem referido no campo 502, 503 ou 504: € 805.000,00 // Campo 506 - Valor de realização que pretende reinvestir (sem recurso ao crédito): € 555.602,00 (cfr. Doc. 4 junto com a p.i. e Docs. 4, 5 e 6 juntos com a contestação);
G-Após processo de divergências, os Impugnantes apresentaram em 17.10.2014, nova declaração de substituição Modelo 3 IRS, tendo alterado o Quadro 5 do Anexo G, designadamente:
- Campo 505 e 506, eliminando o valor em dívida do empréstimo e declarando que pretendiam reinvestir o valor de € 805.000,00 (cfr. Docs. 7 e 8 juntos com a contestação);
H-A declaração antecedente deu origem à emissão da liquidação de IRS nº ...49, no valor de € 778,75 (cfr. Doc. 9 junto com a contestação);
I-Os Impugnantes não efectuaram o reinvestimento cuja intenção haviam declarado no prazo de 36 meses a contar da data de realização, pelo que foi emitida:
- -Liquidação adicional de IRS nº ...52, no valor de € 117.996,86;
- -Nota de cobrança nº ...91, no valor de € 117.218,11 com data limite de pagamento em 11.12.2017 (cfr. Doc. 5 junto com a p.i. e Docs. 10 e 11 juntos com a contestação);
J-Por falta de pagamento da nota de cobrança no prazo de pagamento voluntário, foi instaurado o processo de execução fiscal nº ...63, que se encontra na fase 102 - Suspensão por Declaração de Falência (cfr. Doc. 12 junto com a contestação);
K-Em 16.02.2018, os Impugnantes apresentaram reclamação graciosa, nos termos e com os fundamentos que se dão aqui por reproduzidos, tendo sido autuada sob o nº ...75 (cfr. fls. 9 e seguintes do PA - registo nº ...20 no SITAF);
L-Após exercício de audição prévia pelos Impugnantes, foi proferido despacho em 30.11.2018, pela Chefe de Divisão de Justiça Administrativa da Direcção de Finanças de Lisboa, que indeferiu o pedido de reclamação graciosa, com base na Informação da qual se extrai, designadamente, o seguinte:
“(...) IV - APRECIAÇÃO DO PEDIDO
(...)
- xviii.Nos termos dos art.ºs 13.º e seguintes do CIRS na incidência pessoal do imposto devido não é enquadrável a massa insolvente como sujeito passivo de tal imposto (o sujeito passivo é a pessoa, singular, a que a massa pertence).
- xix.Quando uma pessoa singular é objecto de uma declaração de insolvência, os seus bens são apreendidos para entrega ao Administrador de Insolvência e com isso dá-se uma separação de todos os bens susceptíveis de penhora dentro do conjunto do seu património, daqui decorre uma autonomia patrimonial, que existe quando se está perante uma "certa massa de bens afectada ao pagamento de um conjunto próprio de dívidas." (…).
- xx.Mas esta separação patrimonial não torna a massa autónoma um novo ente, distinto daquele a quem o património autónomo continua a pertencer. As massas insolventes são apenas partes separadas dos patrimónios das pessoas (singulares ou colectivas) a quem os bens pertencem.
- xxi.Isto é; quando há uma declaração de insolvência, … apenas há uma transferência dos poderes de administração e disposição relativamente aos bens integrantes da massa insolvente, do insolvente para o Administrador de Insolvência. Na verdade, os bens continuam a ser do insolvente, apenas se dá uma transferência daqueles poderes (administração e disposição) sobre eles (a propriedade dos bens não se altera, ou seja, o imóvel em questão, para todos os efeitos, continuava na titularidade dos Reclamantes).
- xxii.Logo, se não se estiver perante uma isenção (art.º 268.º CIRE), as mais-valias realizadas, como in casu, com a venda de bens da massa insolvente, estão abrangidas pelo IRS, concorrendo para a determinação da matéria colectável,
(…)
- xxv.Deste modo, os insolventes e ora reclamantes não poderiam deixar de apresentar a declaração de rendimentos, como o fizeram, incluindo a alienação do seu imóvel na categoria G … sob pena de omitir documentos e informações fiscalmente relevantes.
- xxvi.O insolvente singular, apesar de impedido de dispor/alienar os seus bens, deverá continuar a cumprir pessoalmente com as suas obrigações fiscais."
- xxvii.Acresce ao exposto que a responsabilidade da massa pela divida em causa decorre da alínea c) do n.º 1 do art.º 51.º do CIRE, sendo que o imposto nasce na esfera dos insolventes por força da alínea a) do n.º 1 do art. 10.", primeira parte, do CIRS.
xxviii, Pelo que, não se verificando qualquer ilegalidade relativa ao acto de liquidação objecto do presente procedimento, considero que se deverá manter o mesmo, sendo de indeferir o peticionado em sede da presente reclamação.”
(cfr. fls. 56 e seguintes do registo nº ...20 no SITAF);
M-A presente impugnação foi remetida, por correio registado, para a Direcção de Finanças de Lisboa, expedida em 17.01.2019 (cfr. artigo 33º da contestação).
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ENQUADRAMENTO JURÍDICO
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A sentença recorrida considerou como factualidade não provada a seguinte: "… Inexistem factos não provados com interesse para a decisão da causa…".Por sua vez, a fundamentação da decisão da matéria de facto constante da sentença recorrida é a seguinte: "…Quanto aos factos provados, a convicção do Tribunal fundou-se na análise da prova documental constante dos autos e processo administrativo instrutor (PA), conforme especificado em cada uma das alíneas supra…".Em sede de aplicação do direito, a sentença recorrida julgou improcedente a presente impugnação e, em consequência, absolveu a Fazenda Pública do pedido. Relembre-se que as conclusões das alegações do recurso definem, como é sabido, o respectivo objecto e consequente área de intervenção do Tribunal "ad quem", ressalvando-se as questões que, sendo de conhecimento oficioso, encontrem nos autos os elementos necessários à sua integração (cfr.artº.639, do C.P.Civil, na redacção da Lei 41/2013, de 26/6, "ex vi" do artº.281, do C.P.P.Tributário).
Defendem os apelantes, antes de mais, que a sentença recorrida padece de nulidade devido a omissão de pronúncia, porque, pese embora tenha considerado que a questão sobre a obrigação do pagamento do imposto não pode ser apreciada em sede de impugnação judicial, os mesmos não se conformam com esta omissão de pronúncia, a qual nem sequer é fundamentada [cfr.conclusão XI) do recurso].
Analisemos se a decisão recorrida padece de tal pecha.
Nos termos do preceituado no citado artº.615, nº.1, al.d), do C.P.Civil, é nula a sentença quando o juiz deixe de pronunciar-se sobre questões que devesse apreciar (seja por que foram alegadas pelas partes, seja por que são de conhecimento oficioso, nos termos da lei) ou conheça de questões de que não poderia tomar conhecimento. Decorre de tal norma que o vício que afecta a decisão advém de uma omissão (1º. segmento da norma) ou de um excesso de pronúncia (2º. segmento da norma). Na verdade, é sabido que essa causa de nulidade se traduz no incumprimento, por parte do julgador, do poder/dever prescrito no artº.608, nº.2, do mesmo diploma, o qual consiste, por um lado, no resolver todas as questões submetidas à sua apreciação, exceptuadas aquelas cuja decisão esteja prejudicada pela solução dada a outras, e, por outro, de só conhecer de questões que tenham sido suscitadas pelas partes (salvo aquelas de que a lei lhe permite conhecer oficiosamente). Ora, como se infere do que já deixámos expresso, a omissão de pronúncia pressupõe que o julgador deixa de apreciar alguma questão que lhe foi colocada pelas partes. Por outras palavras, haverá omissão de pronúncia, sempre que a causa do julgado não se identifique com a causa de pedir ou o julgado não coincida com o pedido. Pelo que deve considerar-se nula, por vício de "petitionem brevis", a sentença em que o Juiz invoca, como razão de decidir, um título, ou uma causa ou facto jurídico, essencialmente diverso daquele que a parte colocou na base (causa de pedir) das suas conclusões (pedido). No entanto, uma coisa é a causa de pedir, outra os motivos, as razões de que a parte se serve para sustentar a mesma causa de pedir. E nem sempre é fácil fazer a destrinça entre uma coisa e outra. Com base neste raciocínio lógico, a doutrina e a jurisprudência distinguem por uma lado, "questões" e, por outro, "razões" ou "argumentos" para concluir que só a falta de apreciação das primeiras (ou seja, das "questões") integra a nulidade prevista no citado normativo, mas já não a mera falta de discussão das "razões" ou "argumentos" invocados para concluir sobre as questões. E recorde-se que o objecto do recurso está dependente do objecto inicial da acção definido, essencialmente, a partir da conjugação entre o pedido e a causa de pedir, elementos que, por seu lado, são submetidos a apertadas regras a respeito da sua alteração, nos termos dos artºs.264 e 265, do C.P.Civil (cfr.Prof. Alberto dos Reis, C.P.Civil anotado, V, Coimbra Editora, 1984, pág.53 a 56 e 142 e seg.; Antunes Varela e Outros, Manual de Processo Civil, 2ª. Edição, Coimbra Editora, 1985, pág.690; Fernando Amâncio Ferreira, Manual dos Recursos em Processo Civil, 9ª. Edição, Almedina, 2009, pág.57; Luís Filipe Brites Lameiras, Notas Práticas ao Regime dos Recursos em Processo Civil, 2ª. Edição, Almedina, 2009, pág.37; José Lebre de Freitas e Isabel Alexandre, C.P.Civil anotado, Volume 2º., 4ª. Edição, Almedina, 2021, pág.737).
No processo judicial tributário o vício de omissão de pronúncia, como causa de nulidade da sentença, está previsto no artº.125, nº.1, do C. P. P. Tributário, no penúltimo segmento da norma (cfr.Jorge Lopes de Sousa, C.P.P.Tributário anotado e comentado, I volume, Áreas Editora, 5ª. edição, 2006, pág.911 e seg.; ac.S.T.A-2ª.Secção, 24/02/2011, rec.50/11; ac.S.T.A-2ª.Secção, 30/05/2012, rec.514/12; ac.S.T.A-2ª.Secção, 9/10/2019, rec.3131/16.1BELRS; ac.S.T.A-2ª.Secção, 20/04/2020, rec.2145/12.5BEPRT; ac.S.T.A-2ª.Secção, 11/09/2024, rec.2167/21.5BEBRG).
"In casu", a sentença recorrida, em sede de fundamentação de direito, além do mais, explanou os seguintes raciocínios:
"(…)
Importa referir, a título preliminar, que os Impugnantes alegaram, ainda, como causa de pedir que a obrigação de pagamento da dívida deve ser imputada à massa insolvente e não aos Impugnantes.
Sucede, no entanto, que tal questão não pode ser conhecida no âmbito deste meio processual de impugnação judicial, uma vez que a obrigação de pagamento não contende com a legalidade da liquidação impugnada, mas com a sua exigibilidade (i.e., saber que bens respondem pela dívida de IRS gerada). Tal questão deve, portanto, ser apreciada no âmbito do processo executivo, em oposição à execução fiscal (meio processual previsto nos artigos 203º e seguintes do CPPT).
De sublinhar que não existe, no caso vertente, erro na forma do processo, porquanto o pedido formulado pelos Impugnantes é o de anulação do acto de liquidação, o que consubstancia pedido típico de impugnação judicial, e porque a questão da eventual isenção a que se refere o artigo 268º do CIRE contende com a legalidade da dívida.
(…)".
Ora, independentemente da bondade do assim decidido, questão que se subsume já ao exame de eventual erro de julgamento da decisão objecto do recurso, que não à nulidade por omissão de pronúncia, certo é que não se pode concluir pela existência da invalidade invocada, dado que a sentença recorrida decidiu, explicita e fundamentadamente, que não podia tomar conhecimento do esteio da impugnação aqui em causa (a quem deve ser imputada a obrigação de pagamento da dívida derivada da liquidação adicional de I.R.S. objecto do processo), mais não sendo matéria de conhecimento oficioso.
Em suma, não se vê que a decisão recorrida tenha omitido pronúncia e, nestes termos, improcedendo este alicerce do recurso.
Os recorrentes dissentem do julgado alegando, igualmente e em síntese, que sendo a venda do imóvel realizada no decurso do processo de insolvência, pelo Administrador de Insolvência, sem que o insolvente/recorrente marido tenha qualquer intervenção no processo negocial, o imposto resultante da mais-valia apurada é da responsabilidade da massa insolvente, ou seja, o imposto deve ser liquidado à massa insolvente e não aos apelantes. Que não há incremento patrimonial do recorrente marido se o bem imóvel lhe foi apreendido judicialmente e deixou de ter o direito de gozo sobre o mesmo, transferindo-se este para um património autónomo que posteriormente o alienou por força da lei. Que a sentença recorrida deve ser revogada, mais se determinando a anulação da liquidação de I.R.S. objecto do processo, dado que a isenção consagrada no artº.268, nº.1, do C.I.R.E., na redacção resultante da Lei 114/2017, de 29/12, se aplica ao caso dos autos [cfr.conclusões I) a X) e XII) a XXV) do recurso]. Com base em tal alegação pretendendo concretizar um erro de julgamento de direito da decisão recorrida.
Examinemos se a sentença objecto do presente recurso comporta tal vício.
A mais-valia, enquanto categoria de rendimento designada por incrementos patrimoniais em sede de I.R.S., deve definir-se pela diferença entre o valor de realização e o valor de aquisição, especialmente quando o facto gerador do imposto se descreve como uma alienação onerosa, assim estando sujeita ao princípio da realização. Tal regra está em linha com o princípio da tributação do rendimento real em que assenta a tributação do rendimento nesta cédula de imposto (cfr.artºs.10, nº.4, al.a), 44 e 46, do C.I.R.S., na redacção em vigor em 2014; ac.S.T.A-2ª.Secção, 21/11/2019, rec.1646/13.2BELRA; ac.S.T.A-2ª.Secção, 11/03/2026, rec.2577/16.0BELRS; José Guilherme Xavier Basto, IRS: Incidência Real e Determinação dos Rendimentos Líquidos, Coimbra Editora, 2007, pág.443 e seg.; Paula Rosado Pereira, Estudos Sobre IRS: Rendimentos de Capitais e Mais-Valias, Cadernos IDEFF, nº.2, Almedina, Reimpressão, 2018, pág.103 e seg.; Rui Duarte Morais, Sobre o I.R.S., 2ª. Edição, Almedina, 2010, pág.134 e seg.).
"In casu", a A. Fiscal baseia a liquidação adicional objecto do presente processo no pressuposto de que a venda que originou tal acto tributário, realizada na qualidade de proprietário do imóvel em causa, gerou mais-valias enquadráveis em sede de I.R.S. no artº.10, nº.1, al.a), do C.I.R.S., mais sendo tributáveis como rendimentos de categoria "G" [cfr.als.I) e L) do probatório supra].
O artº.10, nº.1, do C.I.R.S., então em vigor, mostrava o carácter selectivo da tributação das mais-valias, norma que consagrava uma espécie de "numerus clausus" em matéria de incidência fiscal. Assim e desde logo, afasta-se da qualificação como mais-valias os ganhos que devam considerar-se como rendimentos resultantes de actividade profissional ou empresarial, os quais se consideram como rendimento de categoria B, enquadráveis no artº.3, do mesmo diploma. Pelo que, somente os ganhos inesperados ou imprevistos, não enquadráveis numa actividade profissional ou empresarial são passíveis de enquadramento nas diversas alíneas do examinado artº.10, nº.1, do C.I.R.S. É o caso da alienação onerosa de direitos reais sobre imóveis, situação prevista na primeira parte da norma constante do artº.10, nº.1, al.a), do mesmo diploma (cfr.ac.S.T.A-2ª.Secção, 21/11/2019, rec.1646/13.2BELRA; ac.S.T.A-2ª.Secção, 11/03/2026, rec.2577/16.0BELRS; José Guilherme Xavier Basto, ob.cit., pág.394; Paula Rosado Pereira, ob.cit., pág.88 e seg.; Rui Duarte Morais, ob.cit., pág.136 e seg.).
Revertendo ao caso dos autos, importa, antes de mais, vincar que, apesar da declaração de insolvência, os recorrentes não deixaram de ser proprietários do prédio alienado e gerador das mais-valias que deram origem à liquidação de I.R.S. impugnada, situação que se verificou até à data da venda do mesmo imóvel [cfr.als.C) e D) do probatório acima].
É que, quando uma pessoa, singular ou colectiva, é objecto de uma declaração de insolvência, os seus bens susceptíveis de penhora são apreendidos, de acordo com o artº.36, nº.1, al.g), do CIRE (Código da Insolvência e da Recuperação de Empresas, aprovado pelo dec.lei 53/2004, de 18/03), passando a integrar um património autónomo e de afectação, uma vez que se destina à satisfação dos interesses dos credores da insolvência, denominado massa insolvente. No entanto, a constituição do dito património autónomo não acarreta o aparecimento de uma nova subjectividade jurídica, distinta do devedor (insolvente) que lhe deu origem. O que significa que, com a declaração de insolvência, a massa insolvente não passa a ser um sujeito passivo de imposto distinto da pessoa insolvente, pois o sujeito passivo do imposto continua a ser apenas um: a pessoa insolvente. Ou seja, no processo de insolvência, tanto o devedor singular como o colectivo, mantêm a sua qualidade de sujeitos passivos da relação jurídica tributária. Por outras palavras, quando sobrevém a declaração de insolvência, apenas ocorre a transferência dos poderes de administração e disposição relativamente aos bens integrantes da massa insolvente, da pessoa insolvente para o administrador da insolvência, isto é, os bens não deixam de ser propriedade do insolvente, apenas se operando uma transferência daqueles poderes incidentes sobre os mesmos (cfr.artº.81, nº.1, do CIRE; ac.S.T.A-2ª.Secção, 21/11/2019, rec.1646/13.2BELRA; ac.S.T.A-2ª.Secção, 11/03/2026, rec.2577/16.0BELRS; Bruno Santiago e Beatriz Capeloa Gil, A responsabilidade pelo imposto devido na liquidação dos bens que integram a massa insolvente, Cadernos de Justiça Tributária, Centro de Estudos Jurídicos do Minho, nº.13, Julho/Setembro de 2016, pág.3 a 15; Sara Luís da Silva Veiga Dias, O Crédito Tributário e as Obrigações Fiscais no Processo de Insolvência, Abril de 2012, pág.121, dissertação de mestrado, no repositorium da Universidade do Minho, disponível em www.tributarium.net; Ana Prata e Outros, Código da Insolvência e da Recuperação de Empresas Anotado, Almedina, 2013, pág.716 e seg.).
No caso "sub iudice", o prédio alienado não deixou de ser propriedade dos impugnantes, mesmo após a declaração de insolvência do recorrente marido, ou seja, não se verificou qualquer alteração da relação jurídica tributária, continuando o apelante a ser o proprietário do prédio e sujeito passivo do imposto até ao momento em que ocorreu a venda do mesmo, mais sendo irrelevante o destino dado ao produto da venda, uma vez que o ganho tributado é o que decorre da diferença entre os valores de aquisição e de realização, ou seja, entre o valor por que o bem ingressou no património do sujeito passivo e o valor por que dele saiu - valores estes identificados no probatório e que não foram colocados em causa nos presentes autos.
Pelo que, sendo certo que o CIRE, no seu artº.268, nº.1, na redacção aplicável (a anterior à Lei 114/2017, de 29/12 - OE 2018), previa a isenção das mais-valias resultantes da dação em cumprimento ou cessão de bens do insolvente aos credores no âmbito do processo de insolvência, já não previa idêntica isenção no caso da venda, nada fazendo crer (designadamente, para efeitos da aplicação extensiva da norma a esta última situação) que o legislador tenha dito menos do que pretendia.
Mais, a aplicação ao caso dos autos da norma constante do artº.268, nº.1, do C.I.R.E., na versão transmitida pela Lei 114/2017, de 29/12 [e recorde-se que a venda do imóvel em causa no processo, em sede de processo de insolvência, ocorre em 25/06/2013 - cfr.al.D) do probatório supra], apenas poderia ocorrer se o legislador estatuísse nesse sentido, nomeadamente, conferindo carácter interpretativo à alteração do preceito em causa, conclusão que o aplicador do direito, de todo, não retira da norma constante do artº.287, da citada Lei 114/2017, de 29/12 (OE 2018), preceito que introduziu a alteração em causa, assim passando a previsão da norma a abarcar, igualmente, a venda de bens e direitos em processo de insolvência que prossiga para liquidação, também neste caso se verificando a isenção de impostos sobre o rendimento das pessoas singulares e colectivas, assim não concorrendo para a determinação da matéria colectável do devedor em causa.
Nesse sentido, vai, de resto, a jurisprudência actual e uniforme deste Tribunal (cfr.v.g. ac.S.T.A-2ª.Secção, 31/05/2017, rec.1410/16; ac.S.T.A-2ª.Secção, 11/10/2017, rec.504/17; ac.S.T.A-2ª.Secção, 30/05/2018, rec.144/17; ac.S.T.A-2ª.Secção, 24/04/2019, rec.260/15.2BEFUN; ac.S.T.A-2ª.Secção, 21/11/2019, rec.1646/13.2BELRA; ac.S.T.A-2ª.Secção, 6/05/2020, rec.3357/16.8BELRS; ac.S.T.A-2ª.Secção, 11/03/2026, rec. 2577/16.0BELRS).
Atento o relatado, sem necessidade de mais amplas considerações, nega-se provimento ao presente recurso e, em consequência, confirma-se a sentença recorrida, ao que se provirá na parte dispositiva deste acórdão.
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