FUNDAMENTAÇÃO.
Objecto do recurso. Questão a examinar.
Como é sabido e constitui jurisprudência unânime o objecto do recurso é delimitado pelas conclusões que o recorrente extrai da correspondente motivação (art.412º, nº1, do CPP), pelo que sintetizando as conclusões formuladas pela recorrente a questão que deles emerge a examinar e que aqui reclamam solução, consiste em saber se deve ou não ser suspensa a execução da prisão subsidiária.
Para análise desta questão importa, antes do mais, que se tenha presente o conteúdo do despacho recorrido que é do seguinte teor:
«Por sentença de 13/03/20107 e transitada em julgado em 08/05/2017, foi a arguida (…) condenada na pena de 140 (cento e quarenta) dias de multa à taxa diária de € 5,00 (cinco euros), pelo cometimento em autoria material de um crime de Burla, previsto e punível pelo artigo 217.º, n.º 1 do Código Penal.
Tal pena foi englobada no cúmulo jurídico operado nos presentes autos, que a qual englobou também as penas dos processos (…), por se encontrarem em relação de concurso, tendo a arguida sido condenada na pena única de 430 dias de multa à taxa diária de 5,50. Após desconto da pena cumprida no último dos indicados processos, a pena a cumprir pela arguida foi fixada em 310 dias de multa.
Após requerimento foi autorizado o pagamento da multa em 15 prestações (cf. fls.585) iguais e sucessivas no montante unitário de € 113,66.
Apesar de a arguida ter procedido ao pagamento das primeiras sete prestações e da décima, não pagou a oitava nem nona prestação, pelo que foi declarado o vencimento das prestações não pagas (cf. fls. 646).
Notificada para proceder ao pagamento do montante total da multa em falta, com a cominação de conversão em prisão subsidiária, a arguida veio ainda a pagar mais uma prestação (a décima primeira - cf. fls. 649), não tendo procedido ao pagamento do remanescente da multa.
A fls. 652 veio informar que se encontrava presa e que tinha dois filhos a cargo, factos que implicavam a impossibilidade de pagamento da multa em falta, requerendo que o tribunal considerasse que o não pagamento da multa não lhe era imputável e que, após conversão prisão subsidiária, se suspendesse a sua execução subordinada ao cumprimento de deveres e regras de conduta.
Foi solicitado relatório à DGRSP para eventual suspensão da prisão subsidiária (cf. fls. 662).
A fls. 680 veio o Ministério Público promover a conversão da pena de multa em prisão subsidiária, nos termos do artigo 49.º, n.º 1 do Código Penal por não ser viável a cobrança coerciva (cf. Ref. Citius 8915865 e 89158476) e se determinasse a suspensão da execução da prisão subsidiária pelo período de 1 ano subordinada a deveres e regras de conduta, nos termos do artigo 49.º, n.º 3 do Código Penal.
A arguida e Ilustre Defensora tendo sido notificadas da Douta Promoção do Ministério Público (cf. fls. 681) para exercerem o contraditório, nada disseram.
Cumpre decidir.
Nos termos do art. 49.º do Código Penal «1 – Se a multa, que não tenha sido substituída por trabalho a favor da comunidade, não for paga voluntária ou coercivamente, é cumprida prisão subsidiária pelo tempo correspondente reduzido a dois terços (…).
2 – O condenado pode a todo o tempo evitar, total ou parcialmente, a execução da prisão subsidiária, pagando, no todo ou em parte, a multa em que foi condenado».
Nestes termos, não tendo a pena de multa aplicada à condenada sido paga voluntariamente e não sendo viável o seu cumprimento coercivo, determina-se, ao abrigo do art.º 49.º, n.º 1 do Código Penal, a conversão da pena de multa não paga (124 dias porquanto a arguida apenas pagou 9 das 15 prestações, pelo que se encontram em falta 6 prestações) em 83 dias de prisão subsidiária.
Inexiste qualquer dia a descontar nos presentes autos ao abrigo do artigo 80.º do Código Penal.
No entanto, atento o teor do requerimento da arguida e Promoção do Ministério Público, cumpre apreciar a possibilidade de suspender a execução da prisão subsidiária.
Nos termos do artigo 49º, nº 3 do Código de Processo Penal, se o condenado provar que a razão do não pagamento da multa lhe não é imputável, pode a execução da prisão subsidiária ser suspensa, por um período de 1 a 3 anos, desde que a suspensão seja subordinada ao cumprimento de deveres ou regras de conduta de conteúdo não económico ou financeiro.
No caso dos autos, a arguida estriba a impossibilidade de pagamento na circunstância de se encontrar presa e de ter filhos a cargo o que, conjugado com a fraca capacidade económica a impossibilita (na sua tese) de proceder ao pagamento do remanescente da multa.
No entanto consideramos que o facto da arguida se encontrar presa e, nessa medida, não possuir forma de obter rendimentos que lhe permitam proceder ao pagamento da multa, apenas a si pode ser imputado. O comportamento e a decisão da arguida em cometer os crimes que vieram a conduzir à sua prisão efetiva são censuráveis, porquanto poderia e deveria a arguida ter pautado a sua vida e o seu comportamento com respeito pelas normas penais vigentes e assim abster-se de cometer crimes, o que não fez. Aliás, tal como decorre do certificado do registo criminal a arguida possui já uma vasta carreira criminosa, por ter sido condenada várias vezes, nomeadamente pelo mesmo tipo de crime em crise nos presentes autos. Assim, consideramos que o não pagamento da multa aplicada apenas à arguida pode ser imputável, tal como já se decidiu nos acórdãos do TRP de 10/05/2017, proferida no Proc. 262/05.7PIPRT-A.P1 e de 13/06/2018, proferida no Proc. 1183/15.0JAPRT-D.P1, ambos disponíveis em www.dgsi.pt.
Deste modo, constata-se que o não pagamento da multa apenas à arguida pode ser imputável, razão pela qual, não há lugar à suspensão da execução da pena de prisão subsidiária, nos termos permitidos pelo artigo 49.º, n.º 3 do Código Penal, assim se indeferindo o requerido, devendo a condenada cumprir a prisão subsidiária ora determinada (83 dias).
Proceda à notificação, por requisição ao Diretor do Estabelecimento Prisional (cf. Artigo 114.º, n.º 1 do Código de Processo Penal) do presente despacho, à arguida (…) devendo a mesma ser advertida de que poderá a todo o tempo evitar, total ou parcialmente, a execução da prisão subsidiária, pagando, no todo ou em parte, a multa em que foi condenada e que ainda se encontra em falta, conforme preceitua o art.º 49.º, n.º 2, do Código Penal.
Faça constar que a taxa diária para efeitos do artigo 491º-A, n.º 3 do Código de Processo Penal é de € 8,21.
A pena prescreverá em 03/07/2023.
Após trânsito em julgado:
- -Remeta boletim ao registo criminal (art. 6.º, al. a) da Lei 37/2015 de 05 de maio)
- -Informe o TEP que interessa o ligamento da condenada (…) aos presentes para cumprimento de 83 dias de prisão subsidiária».
Apreciando.
O art.49º do Código Penal com a epígrafe “Conversão da multa não paga em prisão subsidiária” dispõe o seguinte:
«1 - Se a muita, que não tenha sido substituída por trabalho, não for paga voluntária ou coercivamente, é cumprida prisão subsidiária pelo tempo correspondente reduzido a dois terços, ainda que o crime não fosse punível com prisão, não se aplicando, para o efeito, o limite mínimo dos dias de prisão constante do n.° 1 do artigo 41.°.
2 - O condenado pode a todo o tempo evitar, total ou parcialmente, a execução da prisão subsidiária, pagando, no todo ou em parte, a multa a que foi condenado.
3 - Se o condenado provar que a razão do não pagamento da multa lhe não é imputável, pode a execução da prisão subsidiária ser suspensa, por um período de 1 a 3 anos, desde que a suspensão seja subordinada ao cumprimento de deveres ou regras de conduta de conteúdo não económico ou financeiro. Se os deveres ou as regras de conduta não forem cumpridos, executa-se a prisão subsidiária; se o forem, a pena é declarada extinta».
A prisão subsidiária da pena de multa explica-se pela necessidade de garantir a credibilidade e eficácia intimidatória da multa enquanto pena criminal, tanto mais que continua a ser uma das penas com maior potencialidade alternativa à pena de prisão, nomeadamente das de curta duração.
Porém, o legislador perante a necessidade de assegurar o princípio constitucional da igualdade no domínio das consequências jurídicas do crime, consignou no nº3 do art 49º, do C. Penal que alguém venha a cumprir prisão por falta de capacidade económica e financeira para solver a multa.
Acresce dizer que a expressão consignada nessa norma de que “se o condenado provar que a razão do não pagamento da multa lhe não é imputável, pode a execução da prisão subsidiária ser suspensa”, não deve ser interpretada restritivamente no sentido do tribunal estar dispensado de qualquer atividade probatória antes de decidir, atribuindo-se ao condenado um verdadeiro ónus cabendo-lhe exclusivamente a prova diabólica do facto negativo, sob pena de ser automaticamente ser indeferida a suspensão da execução da prisão subsidiária, o que nos parece desfasada do cabal respeito pelos princípios da igualdade e da efetividade das penas, bem como das finalidades preventivas da sua execução, máxime da pena de prisão.
Mas se assim é, afigura-se-nos ser igualmente desconforme, a interpretação de sinal contrário que, transformando em letra morta a primeira parte do nº3 do art. 49º, faz impender unicamente sobre o MP e o tribunal a prova da situação económica do condenado, dispensando-o de qualquer atividade probatória, como se estivesse em causa estrita matéria da culpabilidade.
Na verdade, o condenado deve assumir o dever de iniciativa que lhe é imposto pelo artigo 49º nº3 do C. Penal, sem que se pretenda onerá-lo com a apresentação de provas que não estejam na sua disponibilidade e sem que se veja naquele trecho da norma a dispensa dos deveres do MP e do Tribunal na correta instrução e decisão de tudo o que respeite à execução da sentença condenatória, incluindo o que concerne à pena de multa e, em especial, a eventual suspensão da prisão subsidiária.
A conversão da pena de multa em prisão subsidiária tem lugar se a pena de multa não ter sido paga voluntariamente nem coercivamente nem tiver sido substituída por prestação de trabalho
Verificados estes pressupostos, o tribunal deve ordenar o cumprimento da prisão subsidiária pelo tempo correspondente à pena de multa reduzida de dois terços.
Não ocorrendo a substituição do pagamento da multa por dias de trabalho a favor da comunidade e gorando-se o pagamento voluntário dessa multa, integralmente ou de modo faseado, segue-se a sua cobrança coerciva, mediante execução do património do arguido, que seguirá os termos do processo por custas (art.º 491.º, n.ºs 1 e 2, do Cód. Proc. Penal). Só então e perante a falta ou a insuficiência de bens executáveis é que se passará à fase última para apreciação da aplicação da pena de prisão subsidiária, a qual não é automática, mas que deve observar o contraditório e ter intervenção judicial, que tanto pode conduzir à suspensão de tal pena de prisão (art.ºs 491.º, n.º 3, do Cód. Proc. Penal e 49.º, n.º 3, do Cód. Pen.), como à sua execução (art.º 49.º, n.º 1, do Cód. Penal.).
Sendo que para obstar ao cumprimento da pena de prisão subsidiária, na sua totalidade ou parcialmente, sempre o arguido poderá proceder ao seu pagamento integral ou parcial.
Ora, no caso sub judice, a requerimento da condenada foi autorizado o pagamento da multa em 15 prestações (cf. fls.585) iguais e sucessivas no montante unitário de € 113,66.
Apesar de a arguida ter procedido ao pagamento das primeiras sete prestações e da décima, não pagou a oitava nem nona prestação, pelo que foi declarado o vencimento das prestações não pagas (cf. fls. 646).
Notificada para proceder ao pagamento do montante total da multa em falta, com a cominação de conversão em prisão subsidiária, a arguida veio ainda a pagar mais uma prestação (a décima primeira - cf. fls. 649), não tendo procedido ao pagamento do remanescente da multa.
A fls. 652 veio informar que se encontrava presa, que tinha dois filhos a cargo e que não tinha quaisquer bens, o que implicavam a impossibilidade de pagamento da multa em falta, requerendo que o tribunal considerasse que o não pagamento da multa não lhe era imputável e que, após conversão prisão subsidiária, se suspendesse a sua execução subordinada ao cumprimento de deveres e regras de conduta.
Solicitado relatório à DGRSP para eventual suspensão da prisão subsidiária, o Ministério Público promoveu a conversão da pena de multa em prisão subsidiária, nos termos do artigo 49.º, n.º 1 do Código Penal por não ser viável a cobrança coerciva (cf. Ref. Citius 8915865 e 89158476) e se determinasse a suspensão da execução da prisão subsidiária pelo período de 1 ano subordinada a deveres e regras de conduta, nos termos do artigo 49.º, n.º 3 do Código Penal.
A arguida e Ilustre Defensora tendo sido notificadas dessa promoção do Ministério Público (cf. fls. 681) para exercerem o contraditório, nada disseram.
Perante e isto, o Mmº juiz a quo proferiu o despacho ora sob censura em que foi determinanda a conversão da pena de multa não paga em 83 dias de prisão subsidiária, decidindo ainda não ser de suspender a execução da pena de prisão subsidiária, por considerar que o facto de a arguida se encontrar presa e nessa medida não possuir forma de obter rendimentos para pagar a pena de multa, só à arguida podia ser imputado, devendo a arguida cumprir a prisão subsidiária de 83 dias.
Consta também da sentença condenatória no que respeita às condições económicas, que a arguida se encontrava a trabalhar, auferindo o salário mínimo nacional e que vivia com o cônjuge e dois filhos menores.
Dos elementos que emergem destes autos recursivos, parece não haver qualquer dúvida de que o remanescente da multa em falta não foi paga voluntária, nem coercitivamente, porquanto no património da condenada inexistem bens penhoráveis. Assim o entendeu o Mº Pº, quando promoveu a conversão da pena de multa em prisão subsidiária, nos termos do artigo 49.º, n.º 1 do Código Penal por não ser viável a cobrança coerciva (cf. Ref. Citius 8915865 e 89158476) e a suspensão da execução da prisão subsidiária pelo período de 1 ano subordinada a deveres e regras de conduta, nos termos do artigo 49.º, n.º 3 do Código Penal.
Como não podia vir a multa ser substituída por prestação de trabalho a favor da comunidade, por a condenada se encontrar a cumprir pena de prisão restava aquilatar da suspensão da execução da pena subsidiária, de harmonia com o disposto no art.º 49.º, n.º 3, do Cód. Penal.
É com o enquadramento atrás referido que deve ser interpretado e aplicado o regime previsto no art. 49º para a conversão da multa não paga em prisão subsidiária, nomeadamente o seu nº3 que preceitua: “Se o condenado provar que a razão do não pagamento da multa lhe não é imputável, pode a execução da prisão subsidiária ser suspensa”, o que naquela interpretação, não quer significar que o Tribunal face aos elementos factuais constantes dos autos não possa – e deva - concluir pela não culpa do pagamento da multa por parte do condenado e, consequentemente, vir decretar a suspensão da execução da prisão subsidiária.
No caso em apreço, por um lado, flui dos autos que a pedido da condenada foi deferido pelo tribunal o pagamento em prestações da multa penal, em virtude da sua situação económica ser deficitária, por outro, é também o próprio Tribunal que conclui pela impossibilidade de deitar mão ao pagamento coercitivo da multa, tendo em conta a inexistência de bens penhoráveis por banda da condenada, sendo que é óbvia a impossibilidade de substituir a multa pela prestação de trabalho a favor da comunidade, por se encontrar presa.
Perante isto, com o devido respeito por opinião diferente, a conclusão lógica que se impõe vai no sentido de que o não pagamento do remanescente da multa se fica a dever a esses factores concretos e não à culpa da condenada.
Ao invés, o tribunal recorrido entendeu que a falta de pagamento do remanescente da multa, pelo simples facto de não poder obter rendimentos por se encontrar a cumprir pena de prisão em estabelecimento prisional, é-lhe imputável, dado que apesar de não depender da sua vontade a prestação de qualquer atividade remunerada por força da reclusão, a condenação que lhe deu origem pressupõe a culpa do arguido pela sua conduta ilícita.
Salvo o merecido respeito, não concordamos com esse raciocínio porquanto, além do mais já trás referido, parece assentar numa presunção de culpa, que não é admissível no nosso direito penal.
É que sem se averiguar o que conduziu o condenado a não pagar a multa, seja por iniciativa do Tribunal, seja por parte do condenado, não se poderá vir assacar a este culpa pelo não pagamento da multa, sob pena de se estar a criar uma verdadeira presunção de culpa, o que viola, claramente, o princípio da culpa.
Na verdade, é hoje indefensável no direito penal a ideia de «dolus in re ipsa».
Como salienta o prof. Figueiredo Dias, in RLJ, 105, pag. 142, como a autoridade que lhe é sobejamente reconhecida, a moderna tendência para a personalização do direito penal não se compadece com uma estrita indagação da culpa dentro dos férreos moldes das antigas presunções de dolo.
Como é dito com toda a propriedade no acórdão deste Tribunal de 24-10-2017, proc nº542/14.0GBSLV.E1, de que foi relator o Exmº Senhor Desembargador José Proença da Costa, disponível em www.dgsi.pt , « o princípio da culpa significa que a pena se funda na culpa do agente pela sua acção ou omissão, isto é, em um juízo de reprovação do agente por não ter agido em conformidade com o dever jurídico, embora tivesse podido conhecê-lo, motivar-se por ele e realizá-lo.
Princípio com assento constitucional, decorrendo da dignidade da pessoa humana e do direito à liberdade – cfr. arts. 1.º e 27.º, n.º 1, da C.R.P.
São consequências desta consagração constitucional, entre outras, a exigência de uma culpa concreta (e não ficcionada) como pressuposto necessário da aplicação de qualquer pena, e inerente proscrição da responsabilidade objectiva».
Posto isto, julgamos resultar suficientemente dos elementos disponibilizados nestes autos que a condenada não se desinteressou do cumprimento da pena que lhe foi aplicada, antes procurou demonstrar, de forma adequada ao quadro pessoal, social e familiar plasmado nos autos, que não dispunha de meios para pagar o remanescente da pena de multa e que a insuficiência de meios não lhe é imputável, pelo que em cumprimento da disposição do artigo 49º nº3 do C. Penal, tal como deixámos interpretado, deve a prisão subsidiária fixada nos autos ser suspensa na sua execução.
Por todo o exposto, e sem mais desenvolvidas considerações por desnecessárias, havemos de concluir pela não culpa da aqui condenada, ora recorrente, no não pagamento do remanescente da multa, devendo, em consequência, decretar-se a suspensão da execução da prisão subsidiária.