20379/21.0T8PRT.P1 - Tribunal da Relação do Porto

I- O Tribunal da Relação goza no âmbito da reapreciação da matéria de facto dos mesmos poderes e está sujeito às mesmas regras de direito probatório que se aplicam ao juiz em 1ª instância, competindo-lhe proceder à análise autónoma, conjunta e crítica dos meios probatórios convocados pelo recorrente ou outros que os autos disponibilizem, introduzindo, nesse contexto, as alterações que se lhe mostrem devidas.

II- Na vigência do Código de Processo Civil anterior, mas igualmente após 1/09/2013, ocasião em que passou a vigorar a Lei 41/2003, de 26 de Junho (NCPC) a matéria de facto à qual há que aplicar o direito tem de cingir-se a verdadeiros factos e não a questões de direito ou a meros juízos conclusivos.

III- O tribunal deve condenar no que se liquidar em execução de sentença sempre que se encontrem reunidas duas condições: (i) que o réu tenha efectivamente causado danos ao autor; e (ii) que o montante desses danos não esteja determinado na acção declarativa por não terem sido concretamente apurados (art. 609.º do CPCivil).

IV- O requisito essencial para que o tribunal possa remeter para liquidação em execução de sentença é que se prove a existência de danos, ainda que se desconheça o seu valor, isto é, ainda que não seja possível quantificar o seu montante.

V- Porém a liquidação em execução de sentença não pode abranger danos alegados na acção declarativa, mas aí não provados, ou seja, a liquidação e execução de sentença, não pode servir para colmatar a falência da prova dos danos alegados e não provados na acção declarativa.

VI- As regras da experiência não são meios de prova, mas antes raciocínios, juízos hipotéticos do conteúdo genérico, assentes na experiência comum, independentes dos casos individuais em que se alicerçam, porém, o apelo às regras da experiência comum só releva, para demonstração do erro notório na apreciação da prova, quando existam elementos probatórios não contestados, designadamente, documentos autênticos, ou dados do conhecimento público generalizado, que impliquem ser, completamente, absurdo dar-se certo facto por provado ou por não provado.

VII- Os terraços de cobertura constituem parte comum do prédio de que fazem parte, mesmo quando afectos ao uso exclusivo de uma fracção.

VIII- Em virtude daquela dúplice função, de terraço e de cobertura, que é desempenhada pelo mesmo, impõe-se distinguir entre: a)- obras que se destinam a reparar o desgaste normal provocado pelo uso do terraço enquanto tal, que serão da responsabilidade do proprietário da fracção autónoma que tem o uso exclusivo do referido terraço-nº 3 do artº 1424º do C.Civil e b)-obras destinadas a reparar as deficiências estruturais dos terraços ou mesmo a manutenção dos materiais que asseguram a sua função enquanto cobertura as quais serão da responsabilidade do condomínio.

IX- Só não será assim quando neste último caso esteja comprovado que, aquelas obras estruturais, se devem a uso anormal por parte do proprietário da fracção autónoma.

Processo nº 20379/21.0T8PRT.P1-Apelação

Origem: Tribunal Judicial da Comarca do Porto- Juízo Local Cível do Porto-J2

Relator: Des. Dr. Manuel Fernandes

1º Adjunto Des. Dr. Miguel Baldaia

2º Adjunto Des. Drª. Fátima Andrade

Sumário:

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Acordam no Tribunal da Relação do Porto:

I- RELATÓRIO

AA, com domicílio profissional na Rua ..., ..., Cave, Porto, intentou acção declarativa de processo comum contra BB, com domicílio na Rua ..., ..., 2º, Espinho; CC, Av. ..., ..., 4º Dtº., ..., Aveiro; DD, com domicílio na Rua ..., ..., 2º Dtº., Espinho; EE, com domicílio na Av. ..., ..., Aveiro e Condomínio ...”, sito na Rua ..., ..., Porto, representado por “A...”, Rua ..., ..., 3º Dtº, Porto, pedindo que se condenem os 1º a 4º Réus:

a) - a executar e suportar os custos com as obras na laje de piso da fração B (teto da fração A) e obras de manutenção do terraço de utilização exclusiva da fração D, pelo menos na parte em que constitui a causa/origem das infiltrações na fração A., obras de eliminação da origem de tais infiltrações de humidade, bem assim como nas obras de restauro/reparação da fração A. que tenham sido originadas pelas referidas infiltrações de humidade, num prazo nunca superior a 30 dias;

b) - a repararem os danos causados na sua fração, por virtude das infiltrações de humidade, num prazo nunca superior a 30 dias; se condenar-se as R.R. a indemnizar o A. em sanção diária, no valor de € 200/diários, por cada dia de incumprimento do que vier a ser decidido quanto aos pedidos referidos em A) e B);

c) - a indemnizá-lo pelos danos causados na sua que determinaram a impossibilidade da sua utilização, por inabitabilidade, decorrentes das infiltrações de humidades, em montante a fixar em execução de sentença;

d) - a indemnizá-lo em montante correspondente à depreciação da sua fração do em virtude da infiltração das humidades, a liquidar em execução de sentença;

e) - a indemnizá-lo em montante correspondente aos prejuízos económico financeiros decorrentes da recusa de potenciais compradores em adquirem a sua fração face ao estado de degradação em que a mesma se encontra por virtude das infiltrações de humidades, a liquidar em execução de sentença;

f) - a indemniza-lo pelos prejuízos que lhe são causados pela impossibilidade de utilização da sua para o exercício da sua atividade profissional, em montante que, sendo impossível de calcular agora, se relega para execução de sentença.

Alega para o efeito e em resumo que a sua fração vem evidenciando, há algum tempo, efeitos decorrentes da infiltração de humidade oriunda da fração superior, a fração “B” propriedade dos 1º a 4º Réus.

Citados, vieram os Réus Condomínio e BB contestar, alegando a ilegitimidade passiva dos 1º a 4º Réus, com a consequente absolvição da instância, pedindo em qualquer caso a improcedência da acção.

Tendo o processo seguido os seus regulares termos com a realização da audiência de julgamento foi, a final, proferida decisão que, julgando ação parcialmente procedente, por provada, condenou o Réu Condomínio ... a reparar os danos causados na fração do Autor, por virtude das infiltrações de humidade provenientes das partes comuns, num prazo de 30 dias a contar da conclusão das obras nos terraços de cobertura tendo, no mais, absolvido os Réus dos pedidos contra eles formulados.

Não se conformando com o assim decidido veio o Autor interpor o presente recurso rematando a alegação recursiva com as seguintes conclusões:

1. A Meritíssima Juíza do Tribunal a quo fez uma incorreta interpretação (ainda que parcial) da prova produzida que importa a ampliação da matéria assente, a saber: a) Não obstante a factualidade dada como provada no item 32 da matéria assente, fazendo fé no ali referido correio eletrónico, o Meritíssimo Tribunal deveria considerar o teor da carta junta pelo 5ª R, através do Requerimento com a refª. citius 42441958, de 1 de junho de 2022, nos termos do qual solicita autorização ao A. para que a empresa B... aceda ao interior da fração A, no sentido da colocação e escoras metálicas, bem assim como a resposta dada pelo mesmo A. (carta de 19 de maio de 2022, anexa ao mesmo requerimento); b) O Meritíssimo Tribunal deveria, por conseguinte, dar como provado que, em resposta á interpelação do R., datada de maio de 2022, para permitir o acesso à sua fração, o A. respondeu ao R. por carta de 19 de maio de 2022, a cujas questões nela constantes, não foi dada qualquer resposta; c) Deve, perante o teor do ponto 6 da Ata nº. 1/2022 junta aos Autos e relativa á Assembleia de Condóminos (refª. Citius 42147139), considerar-se provado que os condóminos decidiram por unanimidade, na Assembleia de condomínio de 15 de março de 2022 adiar a adjudicação do orçamento das escoras, solicitando que a administração confronte a empresa que se encontra a realizar a oba no condomínio para que a mesma se pronuncie quanto à verdadeira necessidade da sua colocação para que à posteriori seja marcada uma Assembleia extraordinária para meados de 2022;

d) Deve considerar-se provado que (não se fez prova do contrário) de que tal assembleia extraordinária se tenha realizado;

e) Deve considerar-se provado, face ao que consta dos itens 26, 27, 28, 29, 30, 31, 33, 34 e 35 da matéria assente, que:

1- que o autor ficou impossibilitado de exercer a sua atividade profissional em plenitude, o que lhe acarretou prejuízos;

2- que se deterioraram bens, equipamentos;

3- que a fração sofreu uma depreciação, face ás infiltrações de danos de que foi objeto;

2. O Tribunal fez incorreta aplicação do direito face á matéria dada como assente, devendo, ao invés concluir o seguinte:

a) Sós os 1º a 4º R.R. tinham acesso ao terraço da fração D, bem assim como ao interior da fração B e, por isso, era a eles que cabia a obrigação de se manterem vigilantes e ativos quanto à sanação dos vícios da coisa, sendo certo que se trata de pessoas que se encontravam em melhores condições para se aperceberem da gravidade da situação e agir prontamente em termos preventivos e, ao contrário, introduziram obras e outras intervenções não autorizadas que agravaram as suas condições de conservação e limpeza;

b) Os 1º a 4º R.R., face, designadamente, às obras e outras intervenções indevidas, por não autorizadas, que introduziram no terraço de uso exclusivo da fração D, falta de manutenção do terraço, incluindo dos ralos de escoamento, etc., determinantes das infiltrações de água na fração A, bem assim como do buraco aberto na sua fração, por onde passou a entrar a água da chuva que escorreu para a fração do Autor, são os responsáveis pela sua reparação, pela eliminação da origem das infiltrações e reparação da fração do Autor e assunção dos respetivos prejuízos;

c) Os R.R. são solidariamente responsáveis pelos danos causados pelas infiltrações de humidade (designadamente da água da chuva) decorrentes da abertura de um buraco de 2 m x 2 m, no terraço da fração D, na fração do Autor;

d) O terraço da fração D, pertença dos 1º a 4º R.R., nunca foi objeto de quaisquer obras de manutenção pelo que, dada a circunstância de as infiltrações na fração A. só ocorrerem após a fração B, também, pertença dos mesmos R.R., ter ficado devoluta, por ação e omissão dos mesmos, se presume que a situação em causa já existia à data da aquisição da fração A por parte do Autor e, consequentemente, não lhe pode ser assacada qualquer responsabilidade pela reparação dos terraços, mas, tão só, aos anteriores proprietários – os 1º a 4º R.R.;

e) A matéria dada como provada legitimaria que o Tribunal considerasse que os danos causados na fração A. determinou, para além da sua depreciação, prejuízos para a sua atividade profissional ainda que remetesse para a liquidação da sentença quanto ao apuramento do montante de tais prejuízos;

f) As obras e intervenções indevidas por não terem sido autorizadas promovidas pelos 1º a 4º R.R. no terraço de usos exclusivo da fração D, são causa dos danos e infiltrações nas frações inferiores, designadamente na fração A., sendo que, se tais obras e intervenções não tivessem tido lugar, a impermeabilização do aludido terraço não teria ocorrido, não se verificando, pois, uma concorrência de causas;

g) Os 1º a 4º R.R. ao agirem como agiram, executando obras e intervenções indevidas, designadamente uma churrasqueira e floreiras que determinaram danos na impermeabilização do terraço da fração D, de que resultaram infiltrações na fração A, para além da omissão de vigilância do terraço da fração D e da fração B sua pertença, a construção ou permissão de construção de um buraco no terraço por onde passou a entrar a água da chuva, a falta de manutenção do terraço, incluindo quanto á limpeza dos ralos de escoamento, são razões bastantes para se considerar que deram um uso anormal ao terraço da fração D;

h) A Assembleia de Condóminos deliberou pela realização de obras no edifício parra eliminar as infiltrações com origem nos terraços das frações C e D, mas, as obras realizadas ocorreram nas paredes do edifício, excluindo os aludidos terraços, pelo que não se pode considerar que as obras levadas a cabo se destinaram a eliminar as ditas infiltrações;

i) Se tais obras se destinavam a eliminar as infiltrações não se iniciaram pelas paredes dos pisos superiores, mediante a utilização do buraco aberto no terraço da fração D, posteriormente tapada por uma estrutura de madeira e chapas onduladas, que nem sequer são estanques;

j) As obras deliberadas não se destinavam a eliminar as infiltrações nas fracos interiores ao terraço da fração D, já que do orçamento junto com a Contestação, foram excluídas as rubricas referentes a OUTRAS PATOLOGIAS (frações A e B);

k) Não pode colher o entendimento de que se está perante uma concorrência de causas, mas, tão só uma causa-as alterações/inovações nos dois terraços, levados a cabo pelos seus proprietários–sendo que a alegada degradação da rede de águas residuais (saneamento), que, contra todas as normas urbanísticas, em violação da propriedade plena do Autor sobre a sua fração, percorre a fração A, serve a totalidade das demais frações do edifício, não evidencia derrames que originaria cheiros nauseabundos de que ninguém se queixa, bem assim como a insalubridade da aludida fração, a que acresce que a mesma se situa dois pisos abaixo do local de origem das infiltrações-o terraço da fração D.

l) Há, até uma contradição na decisão do Tribunal porquanto entende condenar o 5º R. a “a reparar os danos causados na fração do Autor, por virtude das infiltrações de humidade provenientes das partes comuns, num prazo de 30 dias a contar da conclusão das obras nos terraços de cobertura”, situando, portanto, a origem das infiltrações nos terraços de cobertura, e, no entretanto, admitiu que uma das causas–origens-das infiltrações resultam de anomalias graves na instalação de drenagem das águas residuais da fração A, que, como se demonstrou, se situa dois pisos abaixo do terraço da fração D;

m) Por vida disso, não se pode considerar que se está perante uma concorrência de causas;

n) Para além da instalação de churrasqueira, construção de floreiras, construção e demolição de escadas, rasgar uma janela transformando-a em porta, etc., a abertura de um buraco no terraço da fração D também é indevida e ilegal desde logo porque em momento algum foi objeto de apreciação e autorização da Assembleia de Condomínio;

o) E, no caso do buraco, o 5º R. foi conivente com os 1º a 4º R.R., na prática dessa ilegalidade, pelo que fica colocada em crise a legitimidade do 5º R. para exigir dos 1º a 4º R.R. o que quer que seja quanto á responsabilização dos mesmos relativamente a tais obras indevidas;

p) Não se pode esperar, como sugere a douta Sentença recorrida, a verdade, que o 5º R. responsabilize os 1º a 4º R.R. por tais obras, quando sempre agiram em conjugação de esforços, incluindo quanto à abertura do buraco por onde entrou água da chuva para o interior da fração do Autor, e, na presente ação, até apresentaram uma Contestação conjunta, apesar de, em boa hora, o respetivo mandatário considerou estar perante uma situação de claro conflito de interesses;

q) O Tribunal limitou-se a condenar o 5º R. “a reparar os danos causados na fração do Autor, por virtude das infiltrações de humidade provenientes das partes comuns, num prazo de 30 dias a contar da conclusão das obras nos terraços de cobertura”, abstendo-se de fixar um prazo para conclusão das aludidas obras, entretanto suspensas, pelo que, se os terraços nunca forem intervencionados, nunca a condenação do 5º R. terá qualquer eficácia, o que, a final, corresponde a uma “não decisão”;

r) Por tudo o exposto, conclui-se que o Tribunal deverá proferir sentença que decida pela procedência dos pedidos formulados na presente ação.

Devidamente notificados contra-alegaram os Réus Condomínio e BB concluindo ambos pelo não provimento do recurso.

Corridos os vistos legais cumpre decidir.

II- FUNDAMENTOS

O objecto do recurso é delimitado pelas conclusões da alegação do recorrente, não podendo este Tribunal conhecer de matérias nelas não incluídas, a não ser que as mesmas sejam de conhecimento oficioso-cfr. artigos 635.º, nº 4, e 639.º, nºs 1 e 2, do C.P.Civil.

No seguimento desta orientação são duas as questões que importa apreciar:

a) - saber se tribunal recorrido cometeu erro na apreciação da prova e assim na decisão da matéria de facto;

b) - decidir em conformidade face à alteração, ou não, da matéria factual.

A) - FUNDAMENTAÇÃO DE FACTO

É a seguinte a matéria de facto que vem dada como provado pelo tribunal recorrido:

1. O Autor é proprietário da fração autónoma designada pela letra A, correspondente a uma cave destinada a comércio, com entrada pelo nº. ... da Rua ..., União de Freguesias ..., ..., ..., ..., ... e ..., concelho do Porto, descrito na conservatória do registo predial sob o nº. ...... e inscrito na matriz predial urbana sob o artigo

2. Os 1º a 4º R.R. são proprietários: da fração autónoma designada pela letra B, correspondente a um rés-do-chão destinado a comércio, com entrada pelo nº. ... da Rua ..., União de Freguesias ..., ..., ..., ..., ... e ..., concelho do Porto, descrito na competente Conservatória do registo predial sob o nº. ...... e inscrito na matriz predial urbana sob o artigo ...... e da fração autónoma designada pela letra D, correspondente a uma habitação no primeiro andar direito, com entrada pelo nº. ... da Rua ..., União de Freguesias ..., ..., ..., ..., ... e ..., concelho do Porto, descrito na competente conservatória do registo predial sob o nº. ...... e inscrito na matriz predial urbana sob o artigo

3. Por escritura pública datada de 7 de fevereiro de 1980 constituiu-se a propriedade horizontal do prédio sito na Rua ..., ..., freguesia ... (extinta)–folhas 103 verso, do livro

4. A fração do Autor (fração A), que o mesmo adquiriu aos 1º a 4º R.R., situa-se imediatamente por baixo da fração da fração B propriedade dos 1º a 4º R.R., sendo que, a placa de piso da referida fração B serve de teto á fração A.

5. A fração D, também propriedade dos 1º a 4º R.R. situa-se por cima de parte da fração B, sendo que o piso e terraço de uso exclusivo das frações D e C, servem de teto à fração B.

6. A fração A. evidencia há algum tempo efeitos decorrentes de infiltração de humidade oriunda, entre outras, da fração superior–a fração B.

7. O Autor comunicou aos 1º a 4º R.R. o referido em 6.

8. Decorrem infiltrações da fração B provindas das frações superiores a esta–a frações D e C.

9. A fração B apresenta um estado degradado após ter ficado devoluta.

10. Verifica-se a falta de obras de manutenção dos terraços de uso exclusivo afetos às frações C e D.

11. Pelos proprietários e/ou arrendatários foram efetuadas obras nos terraços das frações C e D–aplicação de mosaico que se deteriorou pelo seu uso e falta de manutenção.

12. Foi criada uma churrasqueira, com acesso por escadas que, entretanto, foram demolidas.

13. Foi construída uma floreira e acesso.

14. As obras efetuadas nos terraços de uso exclusivo das frações C e D promovem danos na respetiva impermeabilização e a infiltração da água da chuva.

15. As obras efetuadas nos terraços da fração C e D levaram a que a fração A deixasse de ter de ter luz direta e taparam a ventilação.

16. A fração A foi-se degradando com a entrada da água da chuva.

17. A fração A destina-se à atividade profissional do Autor de comércio e reparação de equipamentos de ar condicionado, de ventilação, de aquecimento e de energias renováveis.

18. O Autor ali atende clientes, fornecedores e armazena materiais.

19. O projeto de reabilitação mandado elaborar pelo Condomínio prevê, entre outros, que se proceda á reparação dos terraços (em elevado estado de degradação, com o revestimento–tijoleira–fissurado, com ralos de saída/escoamento de águas pluviais e de lavagem, muito degradados, muretes de vedação muito degradados, com sistema impermeabilizante á vista e danificado, rede de vedação dos muros muito oxidada, corpo saliente do saguão, completamente tapado, impossibilitando desta forma a ventilação natural dos armazéns inferiores, ligação deste corpo com os muros de vedação com problemas nos remates do sistema impermeabilizante), rede de gás dos aparelhos de ar condicionado sem qualquer ligação às unidades exteriores (estas são visíveis), estando os tubos simplesmente pousados no terraço, rede de águas pluviais da cobertura do prédio e a rede de águas saponáceas (drenagem dos tanques existentes nas varandas das frações dos andares superiores), completamente adulteradas, sendo necessária a sua reorganização.

20. A degradação da rede de águas pluviais, também ocorreu pela drenagem para a mesma, dos esgotos dos tanques de lavar dos andares superiores.

21. Os terraços afetos ao uso exclusivo das frações C e D não apresentam a realização de obras de manutenção.

22. O proprietário da fração C rasgou uma janela até ao solo na confrontação com o terraço de uso exclusivo da sua fração.

23. As placas de piso dos dois terraços apresentam danos preocupantes em sede de segurança, permitindo a entrada de água da chuva.

24. Em data que em concreto não foi possível apurar do terceiro trimestre do ano de 2021, o Condomínio deu início às obras de manutenção, modificação e beneficiação do prédio.

25. Os proprietários da fração B autorizaram a abertura de um acesso com as dimensões de cerca de 2 metros por 2 metros para a passagem de pessoas e materiais para a obra.

26. O referido em 25. conduziu a que a chuva que entrava se acumulasse no piso da fração B (teto da fração A) e se infiltrou para o tecto da fração A.

27. O Autor viu-se obrigado a deslocar os bens e equipamentos para locais menos sujeitos á queda de água.

28. O autor transferiu viaturas para outros locais.

29. Caiu revestimento do teto.

30. A instalação elétrica foi afetada.

31. O Autor enviou aos Réus as cartas datadas de 28 de setembro de 2021.

32. O Autor foi interpelado pelo Condomínio para que permitisse o acesso à sua fração tendo em vista a execução dos novos terraços, para proceder ao escoramento da laje de piso mediante escoras metálicas e vigas tipo H20, por correio eletrónico datado de 23 de novembro de 2021.

33. O Condomínio promoveu obras no edifício e com a autorização dos proprietários da fração B foi aberto o buraco referido em 25. que era utilizado pela empresa que se encontrava a executar as obras.

34. O Autor teve de distribuir baldes e outras vasilhas pela fração a fim de recolher a água que cai do teto, cobriu parte dos bens e equipamentos com plástico.

35. Em virtude do referido em 29. e 30., o Autor deixou de utilizar parte das instalações.

36. A fração do Autor tem 186 m2 de área.

37. Não é apenas e só a fração “D” que se localiza por cima da fração “B”, mas sim e conjuntamente com a fração “C”.

38. A fração “C” é contígua à fração “D”, possui terraço de uso exclusivo e serve também de cobertura à fração “B”, sendo o teto desta última fração composto pelas placas das frações “C” e “D” em idêntica proporção.

39. Existem problemas de infiltrações no edifício e, entre outras, com origem nos terraços de uso exclusivo das frações “D” e “C” que servem de cobertura à fração “B”.

40. Foi verificada a falta de manutenção das partes comuns do edifício e elaborado projeto de reabilitação.

41. O Autor participou ao Município ... problemas existentes no prédio.

42. A realização das obras em curso pelo Condomínio são também consequência da participação realizada às entidades camarárias.

43. Foram deliberadas e aprovadas em assembleia de condóminos de 28 de Setembro de 2020 a realização das obras.

44. Na data da instauração da presente ação, 10/12/2021, as obras encontravam-se a ser executadas pela empresa B

45. Verificam-se na fração A anomalias graves na instalação de drenagem de águas residuais.

46. Em 8 de Novembro de 2019, foi o Réu Condomínio notificado para a imposição de realizar as obras necessárias nas partes comuns.

Factos não provados:

Não se provou que:

a) As fissuras no teto da fração A são preocupantes em sede de segurança para pessoas e bens.

b) Choveu torrencialmente na última quinzena do mês de setembro de 2021.

c) O buraco ficou a céu aberto e sem qualquer obstáculo.

d) Após a segunda quinzena do mês de setembro de 2021 o Autor ficou impossibilitado de exercer a sua atividade profissional.

e) Deterioraram-se bens, equipamentos e matérias primas.

f) Foram vários os pretendentes à aquisição do espaço em causa, mas que, dado o seu estado e falta de perspetiva quanto ao momento da sua requalificação, com eliminação das causas das humidades, desistiram dos seus intentos.

g) Em termos comerciais a fração A tem um valor que se estima entre € 1500 de € 2000/m2, o que determina que o seu valor, em bom estado de conservação, ascenda a um valor de € 279 000 a € 372 000.

h) A fração do Autor teve uma depreciação de pelo menos 50% do seu valor.

III. O DIREITO

Como supra se referiu a primeira questão que importa apreciar e decidir consiste em:

b) - saber se o tribunal recorrido cometeu erro na apreciação da prova e assim na decisão da matéria de facto.

Como resulta do corpo alegatório e das respectivas conclusões o Autor recorrente impugna a matéria de facto quer na vertente dos factos provados quer na vertente dos factos não provados.

Vejamos, então, se lhe assiste razão.

O controlo de facto, em sede de recurso, tendo por base a gravação e/ou transcrição dos depoimentos prestados em audiência, não pode aniquilar (até pela própria natureza das coisas) a livre apreciação da prova do julgador, construída dialecticamente na base da imediação e da oralidade.

Efectivamente, a garantia do duplo grau de jurisdição da matéria de facto não subverte o princípio da livre apreciação da prova (consagrado no artigo 607.º nº 5) que está deferido ao tribunal da 1ª instância, sendo que, na formação da convicção do julgador não intervêm apenas elementos racionalmente demonstráveis, já que podem entrar também elementos que em caso algum podem ser importados para a gravação vídeo ou áudio, pois que a valoração de um depoimento é algo absolutamente imperceptível na gravação/transcrição.[1]

Ora, contrariamente ao que sucede no sistema da prova legal, em que a conclusão probatória é prefixada legalmente, no sistema da livre apreciação da prova, o julgador detém a liberdade de formar a sua convicção sobre os factos, objecto do julgamento, com base apenas no juízo que fundamenta no mérito objectivamente concreto do caso, na sua individualidade histórica, adquirido representativamente no processo.

“O que é necessário e imprescindível é que, no seu livre exercício de convicção, o tribunal indique os fundamentos suficientes para que, através das regras da ciência, da lógica e da experiência, se possa controlar a razoabilidade daquela sobre o julgamento do facto como provado ou não provado”.[2]

De facto, a lei determina expressamente a exigência de objectivação, através da imposição da fundamentação da matéria de facto, devendo o tribunal analisar criticamente as provas e especificar os fundamentos que foram decisivos para a convicção do julgador (artigo 607.º, nº 4 do CPCivil).

Todavia, na reapreciação dos meios de prova, a Relação procede a novo julgamento da matéria de facto impugnada, em busca da sua própria convicção, desta forma assegurando o duplo grau de jurisdição sobre essa mesma matéria, com a mesma amplitude de poderes da 1.ª instância.[3]

Impõe-se-lhe, assim, que “analise criticamente as provas indicadas em fundamento da impugnação, quer a testemunhal, quer a documental, conjugando-as entre si, contextualizando-se, se necessário, no âmbito da demais prova disponível, de modo a formar a sua própria e autónoma convicção, que deve ser fundamentada”.[4]

Importa, porém, não esquecer porque, como atrás se referiu, se mantêm vigorantes os princípios da imediação, da oralidade, da concentração e da livre apreciação da prova e guiando-se o julgamento humano por padrões de probabilidade e nunca de certeza absoluta, o uso, pela Relação, dos poderes de alteração da decisão da 1ª instância sobre a matéria de facto deve restringir-se aos casos de flagrante desconformidade entre os elementos de prova disponíveis e aquela decisão, nos concretos pontos questionados.[5]

Tendo presentes estes princípios orientadores, vejamos agora se assiste razão ao Autor apelante, neste segmento recursório da impugnação da matéria de facto, nos termos por ele pretendidos.

O ponto 32. dos factos provados tem a seguinte redacção:

“O Autor foi interpelado pelo Condomínio para que permitisse o acesso à sua fração tendo em vista a execução dos novos terraços, para proceder ao escoramento da laje de piso mediante escoras metálicas e vigas tipo H20, por correio eletrónico datado de 23 de novembro de 2021”.

Alega o apelante que o referido facto devia ser dado como não provado ou, quando caso assim não se entenda, terá que ser considerado como provado o que consta da carta do autor de 19 de Maio de 2022, bem assim o que consta do ponto 6 da Ata da Assembleia de Condóminos de 15 de março de 2022, ou seja, dois novos factos do seguinte teor:

“A) Em resposta á interpelação para permitir o acesso á sua fração, o A. respondeu ao R., por carta de 19 de maio de 2022, que se transcreve e que não mereceu resposta:

“Acuso a receção da V/ carta-apócrifa-de 10 do corrente de que tomei devida nota.

Relativamente ao seu teor importa dizer o seguinte:

1. Deduzo que as obras que foram ordenadas pela Câmara Municipal ..., decorrem de queixa por mim formulada em função do estado da minha fração em virtude das infiltrações de humidade com origem na fração superior e, ainda, nos terraços de cobertura que foram objeto de diversas intervenções e alterações por parte dos respetivos proprietários que os danificaram.

2. Não se me afigura que tais obras - as ordenadas pelo Município ... - incluíssem a colocação de espigões anti-gaivotas.

3. Mas, a verdade é que tenho assistido a várias intervenções no prédio e, até ao momento, ainda não vislumbrei que tivessem intenção de reparar o interior da minha fração e de eliminar a origem de tais danos (humidades), porquanto ninguém me contactou nesse sentido e, foi essa a origem do pedido de intervenção do Município do

Porto.

4. Acresce que, o teto da minha fração é o piso da fração B, fração essa que estará em péssimas condições e que só o seu proprietário poderá e deverá reparar, o que não parece ser o caso.

5. De todo o modo, a colocação de escolas na minha fração, seja a que título for, determinará que deixe de poder utiliza-la-o que já acontece com as limitações decorrentes do estado em que a mesma se encontra por virtude das infiltrações de humidade oriunda da fração B e dos terraços superiores.

6. É, também do V/ conhecimento que a fração está afeta à minha atividade comercial. Perante tudo isso, pergunto:

a) As obras que pretendem levar a cabo são as de reparação dos danos causados no interior da minha fração, bem assim como as de eliminação das suas causas?

b) Em caso afirmativo, qual o período em que tais obras decorrerão?

c) quem se responsabiliza pela fração e por tudo o que ali se encontra, durante tal período?

d) Se apenas se pretende colocar escoras de proteção para salvaguardar a segurança do prédio, tal escoramento destina-se a salvaguardar a intervenção durante a obra de reparação do interior da fração B?

e) Quantas escoras pretendem colocar e em que locais?

f) Quem assume a responsabilidade pela vigilância?

f) quem assume a responsabilidade pelo ressarcimento dos meus prejuízos decorrentes da infiltração de água através do corte efetuado no terraço, bem assim como os decorrentes da suspensão da minha atividade profissional (perda de clientela, falta de assistência a clientes, impossibilidade de fornecimento a clientes, etc.);

g) Pressupondo que as escoras metálicas a colocar na fração terão localização determinada, quem assumirá a responsabilidade por remover e recolocar bens e equipamentos que se encontrem nos aludidos locais, se forem amovíveis e onde serão colocados?

h) As obras a levar a cabo incluem a eliminação do interior da minha fração da rede de saneamento comum?

Após resposta circunstanciada a esta carta, pronunciar-me-ei, em definitivo, quanto ao vosso pedido.”

B) Os Condóminos decidiram por unanimidade, na Assembleia de Condomínio de 15 de março de 2022 adiar a adjudicação do orçamento das escoras, solicitando que a Administração confronte a empresa que se encontra a realizar a obra no condomínio, para que a mesma se pronuncie quanto à verdadeira necessidade da sua colocação para que à posteriori seja marcada uma Assembleia extraordinária para meados de 2022”.

Importa, desde logo, salientar que não se percebe, salvo o devido respeito, esta técnica alegatória.

Efectivamente, o apelante não alega, nem tão pouco concretiza o porquê de, em decorrência da prova do ponto 32. dos factos provados, ter necessariamente de se dar como provado quer o conteúdo da carta de 19 de Maio de 2022, bem assim como o que consta do ponto 6 da Ata da Assembleia de Condóminos de 15 de março de 2022.

Na verdade, sendo factos distintos, a prova de um não implica a prova do outro.

Acresce que, o apelante não invoca qualquer fundamento estribado em meio de prova constante dos autos para que se dê como não provado o mencionado ponto 32.

Aliás, diga-se, foi o próprio Autor apelante que juntou com a petição inicial o doc. de suporte probatório para o referido ponto factual (cfr. doc. 85 junto com o referido articulado referente ao email enviado).

Para além disso cumpre referir que, quer o ponto 32. quer os restantes factos que o apelante pretende que se aditem à fundamentação factual, não se revestem de qualquer interesse para thema decidendum segundo as várias soluções plausíveis da questão de direito e, sobretudo, perante os pedidos formulados pelo recorrente.

Com efeito, mesmo dando-se como provados os referidos factos, eles estão desprovidos de qualquer relevância jurídica, pois que não preenchem qualquer factie species de norma atinente ao objecto da lide e, por isso, sem qualquer relevância em termos decisórios.

Ora, atento o carácter instrumental da reapreciação da decisão da matéria de facto, no sentido de que a reapreciação pretendida visa sustentar uma certa solução para uma dada questão de direito, a inocuidade da aludida matéria de facto justifica que este tribunal indefira essa pretensão, em homenagem à proibição da prática no processo de actos inúteis (artigo 137º do Código de Processo Civil, na redacção que vigorava antes da Lei nº 41/2013, de 26 de Junho e a que corresponde actualmente o artigo 130º do vigente Código de Processo Civil, aprovado pela lei que antes se citou).

Como refere Abrantes Geraldes,[6] “De acordo com as diversas circunstâncias, isto é, de acordo com o objecto do recurso (alegações e, eventualmente, contra-alegações) e com a concreta decisão recorrida, são múltiplos os resultados que pela Relação podem ser declarados quando incide especificamente sobre a matéria de facto. Sintetizando as mais correntes: (…) n) Abster-se de conhecer da impugnação da decisão da matéria de facto quando os factos impugnados não interfiram de modo algum com a solução do caso, designadamente por não se visionar qualquer solução plausível da questão de direito que esteja dependente da modificação que o recorrente pretende operar no leque de factos provados ou não provados”.

Bem pode dizer-se, pois, que a impugnação da decisão sobre matéria de facto, neste conspecto, é mera manifestação de “inconsequente inconformismo”[7], razão pela qual nos abstemos de a reapreciar relativamente aos pontos em questão.

Vem depois o apelante alegar que deviam ter sido dados como provados os seguintes factos:

1. Em função das infiltrações de humidade, que prejudicaram entre outros, o funcionamento da instalação elétrica, o Autor ficou impossibilitado de exercer plenamente a sua atividade profissional.

2. O Autor teve prejuízos no exercício da sua atividade profissional, decorrente da impossibilidade de utilização em plenitude da sua fração, bem assim como com as tarefas decorrentes da recolha de água em vasilhas e seu vazamento, movimentação de bens e equipamentos;

3. Deterioraram-se bens e equipamentos;

4. A fração do Autor teve uma depreciação em virtude dos danos que lhe são causados pelas infiltrações”.

Como se evidencia das alegações recursivas o apelante estriba esta impugnação no confronto com a resenha dos factos não provados.

Acontece que, não conclui a alegação por referência a essa resenha no sentido da sua alteração, não obstante constem da mesma alguns dos factos que o apelante pretende que sejam dados como provados.

Mas, analisemos, a referida impugnação.

E a pergunta que, desde logo, se impões é esta: o apelante pretende aditar factos ou meras conclusões?

Com efeito, excepto o ponto 1., todos os restantes pontos albergam não factos, mas meras conclusões.

Efectivamente, os pontos 2. a 4., supra transcritos, encerram conclusões a que se teria de chegar depois de estar provado um acervo factual que concretizasse os prejuízos que o apelante terá sofrido em consequência da impossibilidade de utilização em plenitude da sua fração, os decorrentes da recolha de água em vasilhas e seu vazamento, o da movimentação de bens e equipamentos, em que consistiram as deteriorações desses bens e, por último, que tipo de depreciação sofreu a sua fracção em virtude dos danos causados pelas infiltrações.

Ora, o artigo 607.º, nº 4 do CPCivil dispõe que na fundamentação da sentença, o juiz tomará em consideração os factos admitidos por acordo, provados por documentos ou por confissão reduzida a escrito, compatibilizando toda a matéria de facto adquirida e extraindo dos factos apurados as presunções impostas pela lei ou por regras de experiência.

No âmbito do anterior regime do Código de Processo Civil, o artigo 646.º, nº 4 previa, ainda, que “têm-se por não escritas as respostas do tribunal colectivo sobre questões de direito e bem assim as dadas sobre factos que só possam ser provados por documentos ou que estejam plenamente provados, quer por documento, quer por acordo ou confissão das partes”.

Esta norma não transitou para o actual diploma, o que não significa que na elaboração da sentença o juiz deva atender às conclusões ou meras afirmações de direito.

Ao juiz apenas é atribuída competência para a livre apreciação da prova dos factos da causa e para se pronunciar sobre factos que só possam ser provados por documento ou estejam plenamente provados por documento, admissão ou confissão.

Compete ao juiz singular determinar, interpretar e aplicar a norma jurídica (artigo 607.º, nº 3) e pronunciar-se sobre a prova dos factos admitidos, confessados ou documentalmente provados (artigo 607.º, nº 4).

Às conclusões de direito são assimiladas, por analogia, as conclusões de facto, ou seja, “os juízos de valor, em si não jurídicos, emitidos a partir dos factos provados e exprimindo, designadamente, as relações de compatibilidade que entre eles se estabelecem, de acordo com as regras da experiência”.[9]

Antunes Varela considerava que deve ser dado o mesmo tratamento “às respostas do colectivo, que, incidindo embora sobre questões de facto, constituam em si mesmas verdadeiras proposições de direito”.[10]

Em qualquer das circunstâncias apontadas, confirmando-se que, em concreto, determinada expressão tem natureza conclusiva ou é de qualificar como pura matéria de direito, deve continuar a considerar-se não escrita porque o julgamento incide sobre factos concretos.

Portanto, torna-se evidente que os pontos, com a exceção do primeiro, têm manifestamente, um cariz conclusivo, razão pela qual nunca poderiam constar da fundamentação factual e no elenco dos factos provados.

Mas ainda que assim não se entendesse, a verdade é que o apelante não convoca qualquer elemento probatório constante dos autos a partir do qual se pudessem dar como provados os citados pontos.

Efectivamente, o que alega o apelante é que, tendo o tribunal recorrido dado como provados os pontos 26. a 35. da fundamentação factual, deviam ter dado também como provados os factos supra referidos fazendo apelo às regras da experiência comum.

Como se sabe as regras da experiência são “ou o resultado da experiência da vida ou de um especial conhecimento no campo científico ou artístico, técnico ou económico e são adquiridas, por isso, em parte mediante observação do mundo exterior e da conduta humana, em parte mediante investigação ou exercício científico de uma profissão ou indústria, que permitem fundar as presunções naturais, não abdicando da explicitação de um processo cognitivo, lógico, sem espaços ocos e vazios, conduzindo à extracção de facto desconhecido do facto conhecido, porque conformes à realidade reiterada, de verificação muito frequente e, por isso, verosímil”.[11]

Na transição de um facto conhecido para a aquisição ou para a prova de um facto desconhecido, têm de intervir as presunções naturais, como juízos de avaliação, através de procedimentos lógicos e intelectuais, que permitam, fundadamente, afirmar, segundo as regras da experiência, que determinado facto, não, anteriormente, conhecido, nem, directamente, provado, é a natural consequência ou resulta, com toda a probabilidade próxima da certeza, ou para além de toda a dúvida razoável, de um facto conhecido.

Por isso é que, na presunção, deve existir e ser revelado um percurso intelectual, lógico, sem soluções de continuidade, e sem uma relação demasiado longínqua entre o facto conhecido e o facto adquirido, porquanto a existência de espaços vazios, no percurso lógico, determina um corte na sequência do raciocínio, e retira o juízo do domínio da presunção, remetendo-o para o campo da mera possibilidade física, mais ou menos arbitrária, ou dominada pelas impressões.[12]

Porém, as regras da experiência não são meios de prova, instrumentos de obtenção de prova, mas antes raciocínios, juízos hipotéticos de conteúdo genérico, assentes na experiência comum, independentes dos casos individuais em que se alicerçam, com validade, muitas vezes, para além da hipótese a que respeitem, permitindo atingir continuidades, imediatamente, apreensivas nas correlações internas entre factos, conformes à lógica, sem incongruências para o homem médio e que, por isso, legitimam a afirmação de que dado facto é a natural consequência de outro, surgindo com toda a probabilidade forte, próxima da certeza, sem receio de se incorrer em injustiça, por não estar contaminado pela possibilidade física, mais ou menos arbitrária, impregnado de impressões vagas, dubitativas e incredíveis.

Ora, o apelo às regras da experiência comum só releva, para demonstração do erro notório na apreciação da prova, quando existam elementos probatórios não contestados, designadamente, documentos autênticos, ou dados do conhecimento público generalizado, que impliquem ser, completamente, absurdo dar-se certo facto por provado ou por não provado, o que, manifestamente, não acontece, na hipótese em apreço, para além de que o erro notório na apreciação da prova nada tem a ver com a crença subjectiva do recorrente na desconformidade entre a decisão de facto do julgador e aquela que teria sido proferida pelo próprio.

Hic et nunc, mesmo que fossem considerados provados tais pontos qual o seu relevo na alteração da decisão recorrida?

A resposta é simples: nenhum.

Analisando.

Alega o recorrente sob este conspecto o seguinte:

“(…) ter-se-ia que concluir, forçosamente, que a fração do Autor se mostra depreciada e que os bens e equipamentos se deterioraram.

Resulta, também, que não se logrou demonstrar acerca da extensão total dos prejuízos, nem sequer a sua quantificação, incluindo quanto à depreciação da fração, o que se concede.

Não obstante, o Tribunal a quo deveria considerar que ocorreram tais prejuízos e depreciação dos bens, remetendo para liquidação de sentença, a quantificação dos mesmos” (negrito e sublinhados nossos).

Mas, salvo, o devido respeito, labora aqui o apelante em manifesto equivoco.

Nos termos do artigo 609.º n.º 1 do Código de Processo Civil “a sentença não pode condenar em quantidade superior ou em objecto diverso do que se pedir”.

E, nos termos do n.º 2 do mesmo preceito “se não houver elementos para fixar o objecto ou a quantidade, o tribunal condena no que vier a ser liquidado, sem prejuízo de condenação imediata na parte que já seja liquida”.

Este preceito corresponde ao anterior artigo 661.º do CPCivil.

Da redacção do anterior artigo 661.º resultava, e continua a dever entender-se face ao actual 609.º que o tribunal deve (e estamos aqui perante um poder dever do Juiz e não perante um poder discricionário) condenar no que se liquidar em execução de sentença sempre que se encontrem reunidas duas condições:

a) - a primeira que o réu tenha efectivamente causado danos ao autor;

b) - a segunda que o montante desses danos não esteja determinado na acção declarativa por não terem sido concretamente apurados.

Esta sempre foi a jurisprudência uniforme, podendo ler-se, por exemplo, no Ac. RC de 1.7.1980[13] “Para que alguém possa ser condenado a pagar a outrem o que se liquidar em execução de sentença, necessário é que o julgador tenha perante si duas certezas) que a primeira pessoa tenha causado danos à segunda; b) que o montante desses danos não esteja averiguado na acção declarativa, desde logo, por não haver “elementos para fixar o objecto ou a quantidade”.

Ora, é manifesto que apenas é possível remeter para liquidação em execução de sentença o montante de danos que tenham sido efectivamente provados, mas cujo valor concreto não foi possível determinar nem sequer recorrendo à equidade.

Como expressivamente se afirmava no Acórdão do STJ de 03.12.1998[14], proferido ao abrigo da anterior legislação processual, mas que se mantém plenamente válido, “Do cotejo destes normativos resulta que só é possível deixar para liquidação em execução de sentença a indemnização respeitante a danos relativamente aos quais, embora se prove a sua existência, não existam os elementos indispensáveis para fixar o seu quantitativo, nem sequer recorrendo à equidade.

O que é essencial é que esteja provada a existência dos danos, ficando dispensada apenas a prova do respectivo valor”.

Fundamental, requisito essencial para que o Tribunal possa remeter para liquidação em execução de sentença é, pois, que se prove a existência de danos (ainda que se desconheça o seu valor).

Ora, mesmo que se dessem como provados os citados pontos, inclusive o ponto 1., deles não resultaria provada a existência de qualquer dano, cujo montante fosse necessário apurar ou liquidar em execução de sentença.

É que, importa enfatizar que a liquidação em execução de sentença não pode abranger danos alegados na acção declarativa, mas aí não provados, ou seja, a liquidação e execução de sentença, não pode servir para colmatar a falência da prova dos danos alegados e não provados na acção declarativa.

Diante do exposto torna-se evidente que, mesmo a darem-se como provados os citados pontos, sempre eles seriam inócuos em termos de relevância jurídica para o desiderato pretendido pelo apelante nos moldes acima referidos.

Improcede, desta forma, a conclusão 1ª formulada pelo recorrente.

Permanecendo inalterado quadro factual que o tribunal recorrido deu como provado a segunda questão que importa analisar é:

b) - saber se a subsunção jurídica se mostra, ou não, correctamente efectuada.

Como se evidencia da decisão recorrida, aí se entendeu que não resultando como causa única para a deficiente impermeabilização dos terraços as obras realizadas na fração “D”, não se poderá concluir que foram os proprietários dessa fração que, pelo uso anormal desse terraço, conduziram ao estado em que presentemente se encontra o tecto da fração B e, consequentemente, da fração A, e, verificando uma concorrência de causas, incumbe ao condomínio, porque partes comuns, a sua resolução e a eventual responsabilização desses condóminos por obras indevidas nas partes comuns–frações “C “e “D”.

É contra este entendimento que se insurge o apelante, alegando que as obras de que o terraço está carecido são da responsabilidade de todos os condóminos.

Deste entendimento dissente o recorrente para quem as referidas despesas devem ser suportadas pelos Autores.

Quid iuris?

Vamos seguir aqui de perto o Acórdão por nós relatado em 10/07/2019[15] citado, aliás, quer na decisão recorrida quer nas alegações recursivas apresentadas pelo apelante, quer ainda nas contra-alegações.

O artigo 1424.º, nº 1 do CCivil contém um princípio geral que se traduz na obrigação dos condóminos suportarem, na proporção do valor da sua fracção, as despesas necessárias à conservação e fruição das partes comuns do edifício.

As obrigações referidas neste artigo quanto às despesas de conservação e fruição das partes comuns do edifício, constituem um exemplo típico de obrigações “propter rem”, isto é, de obrigações impostas, em atenção a certa coisa, a quem for titular desta.

Dada a conexão funcional existente entre a obrigação e o direito real, a pessoa do obrigado é determinada através da titularidade da coisa: é obrigado quem for titular do direito real.

O nº 3 do citado artigo 1424.º estabelece uma excepção ao princípio geral dizendo que: “As despesas relativas aos diversos lanços de escadas ou às partes comuns do prédio que sirvam exclusivamente algum dos condóminos ficam a cargo dos que delas se servem”.

Quando a lei fala em escadas ou partes comuns do prédio que sirvam exclusivamente algum dos condóminos quer referir-se, ao mencionar estes, às respectivas fracções autónomas, atribuindo a responsabilidade das despesas aos titulares das fracções a que dão serventia exclusiva aqueles lanços de escada ou partes comuns.

No caso em apreço vem provado nos autos que:

“- A fração do Autor (fração A), que o mesmo adquiriu aos 1º a 4º R.R., situa-se imediatamente por baixo da fração da fração B propriedade dos 1º a 4º R.R., sendo que, a placa de piso da referida fração B serve de teto á fração A;

- A fração D, também propriedade dos 1º a 4º R.R. situa-se por cima de parte da fração B, sendo que o piso e terraço de uso exclusivo das frações D e C, servem de teto à fração B”;

- Não é apenas e só a fração “D” que se localiza por cima da fração “B”, mas sim e conjuntamente com a fração “C”;

- A fração “C” é contígua à fração “D”, possui terraço de uso exclusivo e serve também de cobertura à fração “B”, sendo o teto desta última fração composto pelas placas das frações “C” e “D” em idêntica proporção” (cfr. pontos 4. e 5., 37. e 38. dos factos provados).

O legislador ao considerar os terraços como coisas comuns teve em vista a integração dos mesmos na estrutura do prédio e afectos à função de cobertura como de telhado se tratasse, seja de parte seja da totalidade do edifício. Fundamentalmente interessa a função de protecção do edifício contra os elementos atmosféricos.

Mesmo no quadro do direito anterior a 1994 (alteração legislativa) se entendia que o terraço mesmo que destinado ao uso exclusivo de um dos condóminos não deixava de ser forçosamente comum pela função capital de cobertura ou protecção do imóvel que no interesse colectivo exerce em relação a toda a construção.[16]

A mesma posição manteve o Conselheiro Aragão Seia[17] ao dizer que: “são considerados partes comuns os terraços de cobertura, ainda que destinados ao uso de qualquer fracção… os terraços de cobertura, que tanto se podem situar ao nível do primeiro andar, por servirem de cobertura… como ao nível de qualquer outro ou até do último piso, cobrindo parte do edifício, mesmo quando estejam afectos ao uso exclusivo de um condómino”.

Embora a doutrina e a jurisprudência tenham vindo a adoptar o critério acima exposto[18] resta saber se as despesas de manutenção e fruição do terraço em causa dos autos se regem pelo nº 3 ou pelo nº 1 do artigo 1424.º do CCivil.

Ora, em virtude daquela dúplice função, de terraço e de cobertura, a situação dos terraços de cobertura é algo diversa das situações previstas no nº 3 do artigo 1424.º do C.Civil.

É que, se enquanto terraço, são efectivamente de uso exclusivo de um dos condóminos, enquanto cobertura servem de forma capital a totalidade dos condóminos.

Como assim, não pode, de forma simplista, ter-se como aplicável aos terraços de cobertura o disposto no º 3 do citado 1424.º para fazer recair sobre o condómino que deles tem o direito de uso exclusivo, toda a responsabilidade pela conservação e reparação dos mesmos.

Haverá sim de fazer-se uma interpretação que, atendendo à referida especificidade, conjugue o disposto no nº 1 do artigo 1424.º com o disposto no nº 3 do mesmo preceito.

E essa interpretação não pode ser outra que não aquela que tem vindo a ser adoptada maioritária, senão mesmo uniformemente, pelos tribunais, no sentido de distinguir entre obras que se destinam a reparar o desgaste normal provocado pelo uso do terraço enquanto tal, e as obras destinadas a reparar as deficiências estruturais dos terraços ou mesmo a manutenção dos materiais que asseguram a função dos terraços enquanto cobertura.

E se enquanto às primeiras a responsabilidade pela sua realização e despesas associadas deve ser imputada aos condóminos que têm do terraço o uso exclusivo, atento o disposto no nº 3 do artigo 1424.º do CCivil, em relação às segundas a sua responsabilidade recai sobre todos os condóminos na proporção do valor da sua fracção, nos termos previsto no nº 1 do mesmo normativo.[19]

Fazer recair a responsabilidade pelas despesas de conservação e fruição apenas sobre o proprietário da fracção que detém o uso exclusivo do terraço de cobertura, traduzir-se-ia em clamorosa injustiça já que, se enquanto terraço ele é de facto de uso exclusivo de um dos condóminos, enquanto cobertura ele é de uso comum e aproveita a todos os condóminos. E por isso mesmo ele é parte comum do prédio.

No caso concreto respigando o quadro factual supra descrito o que dele resulta é que:

“-A fração A. evidencia há algum tempo efeitos decorrentes de infiltração de humidade oriunda, entre outras, da fração superior–a fração B;

- Decorrem infiltrações da fração B provindas das frações superiores a esta–a frações D e C;.

- A fração B apresenta um estado degradado após ter ficado devoluta;

- Verifica-se a falta de obras de manutenção dos terraços de uso exclusivo afetos às frações C e D;

- Pelos proprietários e/ou arrendatários foram efetuadas obras nos terraços das frações C e D–aplicação de mosaico que se deteriorou pelo seu uso e falta de manutenção;

- Foi criada uma churrasqueira, com acesso por escadas que, entretanto, foram demolidas;

- Foi construída uma floreira e acesso;

- As obras efetuadas nos terraços de uso exclusivo das frações C e D promovem danos na respetiva impermeabilização e a infiltração da água da chuva;

- O projeto de reabilitação mandado elaborar pelo Condomínio prevê, entre outros, que se proceda á reparação dos terraços (em elevado estado de degradação, com o revestimento–tijoleira–fissurado, com ralos de saída/escoamento de águas pluviais e de lavagem, muito degradados, muretes de vedação muito degradados, com sistema impermeabilizante à vista e danificado, rede de vedação dos muros muito oxidada, corpo saliente do saguão, completamente tapado, impossibilitando desta forma a ventilação natural dos armazéns inferiores, ligação deste corpo com os muros de vedação com problemas nos remates do sistema impermeabilizante), rede de gás dos aparelhos de ar condicionado sem qualquer ligação às unidades exteriores (estas são visíveis), estando os tubos simplesmente pousados no terraço, rede de águas pluviais da cobertura do prédio e a rede de águas saponáceas (drenagem dos tanques existentes nas varandas das frações dos andares superiores), completamente adulteradas, sendo necessária a sua reorganização;

- A degradação da rede de águas pluviais, também ocorreu pela drenagem para a mesma, dos esgotos dos tanques de lavar dos andares superiores;

- As placas de piso dos dois terraços apresentam danos preocupantes em sede de segurança, permitindo a entrada de água da chuva” (cfr. pontos 6., 7. a 14., 19., 20., 22. e 23. dos factos provados).

Importa agora compaginar esta factualidade com o pedido formulado pelo apelante sob a al. A) do petitório.

Ora, na citada alínea pede o recorrente o seguinte:

“Condenar-se os 1º a 4º R.R. a executar e suportar os custos com as obras na lage de piso da fração B (teto da fração A) e obras de manutenção do terraço de utilização exclusiva da fração D, pelo menos na parte em que constitui a causa/origem das infiltrações na fração A., obras de eliminação da origem de tais infiltrações de humidade, bem assim como nas obras de restauro/reparação da fração A. que tenham sido originadas pelas referidas infiltrações de humidade, num prazo nunca superior a 30 dias”.

Portanto, pretende, desde logo, o apelante que os 1º a 4º Réus sejam condenados a executar e suportar os custos com as obras na lage de piso da fração B (teto da fração A).

Acontece que, sob este conspecto, está apenas provado que a fração B apresenta um estado degradado após ter ficado devoluta (cfr. ponto 9. dos factos provados).

Mas esta degradação verifica-se em que zonas: no piso? nas paredes?

Ou seja, perante o citado ponto factual que, diga-se, mais não é do que uma simples conclusão, não se divisa que obras devem ser executadas no piso desta fracção (tecto da fracção “A”).

É que, o que está provado é que a fração do apelante evidencia há algum tempo efeitos decorrentes de infiltração de humidade oriunda, entre outras, da fração superior–a fração “B”, sendo que, as infiltrações nesta fração, provêm das frações superiores a esta–a frações “D” e “C” (cfr. pontos 6. e 8. dos factos provados).

Como assim, não estando provado qualquer outro facto, as infiltrações que ocorrem na fracção do apelante sendo oriundas da fracção “B” eles não advêm directamente desta fracção, mas sim das fracções superiores “C” e “D”, razão pela qual as infiltrações que ocorrem na fracção do recorrente apenas cessarão quando forem reparados os terraços destas fracções.

Com isto não se quer significar que o piso da fracção “B” não tenha, eventualmente, que ser reparado, todavia, o quadro factual que nos autos se mostra assente não o demonstra.

Como assim, não estado provada nos autos factualidade que dê guarida ao citado pedido, teria o mesmo que improceder.

Pretende depois o apelante que os 1º a 4º Réus sejam condenados a executar as obras de manutenção do terraço de utilização exclusiva da fração “D”, pelo menos na parte em que constitui a causa/origem das infiltrações na sua fração.

Também este pedido não tem respaldo no quadro factual supra transcrito.

Explicitando.

Vem provado nos autos, sob este conspecto que:

- se verifica a falta de obras de manutenção dos terraços de uso exclusivo afetos às frações “C” e “D”;

- Pelos proprietários e/ou arrendatários foram efetuadas obras nos terraços das frações “C” e “D”–aplicação de mosaico que se deteriorou pelo seu uso e falta de manutenção;

- Foi criada uma churrasqueira, com acesso por escadas que, entretanto, foram demolidas;

- Foi construída uma floreira e acesso;

- As obras efetuadas nos terraços de uso exclusivo das frações C e D promovem danos na respetiva impermeabilização e a infiltração da água da chuva.

Pergunta-se, para além de em ambos os terraços ter sido aplicado mosaico e o proprietário da fração “C” ter rasgado uma janela até ao solo na confrontação com o terraço de uso exclusivo da sua fração (cfr. ponto 22. dos factos provados) em que terraço foram feitas as restantes obras (churrasqueira, floreira) e que também estão na origem das infiltrações?

Mas para além disso, e de solução inexequível, como concretizar quais as obras individuais que é necessário fazer em cada uma das referidas fracções (“C” e “D”) para eliminar as infiltrações?

Na verdade, mesmo que sejam feitas obras na fracção “D” isso, seguramente, que não eliminará as infiltrações.

É que importa enfatizar que o apelante não demandou na acção o proprietário da fracção “C” sendo certo que, como já supra transcreveu:

“- A fração do Autor (fração A), que o mesmo adquiriu aos 1º a 4º R.R., situa-se imediatamente por baixo da fração da fração B propriedade dos 1º a 4º R.R., sendo que, a placa de piso da referida fração B serve de teto á fração A;

- A fração D, também propriedade dos 1º a 4º R.R. situa-se por cima de parte da fração B, sendo que o piso e terraço de uso exclusivo das frações D e C, servem de teto à fração B”;

- Não é apenas e só a fração “D” que se localiza por cima da fração “B”, mas sim e conjuntamente com a fração “C”;

- A fração “C” é contígua à fração “D”, possui terraço de uso exclusivo e serve também de cobertura à fração “B”, sendo o teto desta última fração composto pelas placas das frações “C” e “D” em idêntica proporção” (cfr. pontos 4. e 5., 37. e 38. dos factos provados).

Mas mesmo que assim não se entenda sempre o citado pedido está votado ao insucesso.

Vem provado nos autos que pelos proprietários e/ou arrendatários foram efetuadas obras nos terraços das frações “C” e “D”–aplicação de mosaico que se deteriorou pelo seu uso e falta de manutenção (cf. ponto 11. dos factos provados).

Ora, importa salientar que aplicação de mosaico nos terraços apenas reforçou a sua impermeabilidade, sendo irrelevante, sob este conspecto, que o mesmo se tenha deteriorado pelo não uso e falta de manutenção.

Efectivamente, mesmo que não tivesse sido aplicado o referido mosaico, torna-se evidente que os terraços tinham de estar impermeabilizados de forma a não permitir infiltrações na fracção “B”, pois que os mesmos servem de cobertura a esta fracção.

É certo que as obras na fracções “C” e “D” terão provocado danos na impermeabilização (cfr. ponto 14. dos factos provados).

Porém, essa não é a única fonte das infiltrações.

Efectivamante, os terraços como se assinala no projeto de reabilitação mandado elaborar pelo Condomínio estão em elevado estado de degradação, com o revestimento –tijoleira–fissurado, com ralos de saída/escoamento de águas pluviais e de lavagem, muito degradados, muretes de vedação muito degradados, com sistema impermeabilizante à vista e danificado, rede de vedação dos muros muito oxidada, corpo saliente do saguão, completamente tapado, impossibilitando desta forma a ventilação natural dos armazéns inferiores, ligação deste corpo com os muros de vedação com problemas nos remates do sistema impermeabilizante, rede de gás dos aparelhos de ar condicionado sem qualquer ligação às unidades exteriores, estando os tubos simplesmente pousados no terraço, rede de águas pluviais da cobertura do prédio e a rede de águas saponáceas (drenagem dos tanques existentes nas varandas das frações dos andares superiores), completamente adulteradas, sendo necessária a sua reorganização, sendo que a degradação da rede de águas pluviais, também ocorreu pela drenagem para a mesma, dos esgotos dos tanques de lavar dos andares superiores (cfr. pontos 19. e 20. dos factos provados).

Portanto, existe todo um conjunto de anomalias que dão origem às citadas infiltrações sem esquecer que na fração “A” propriedade do apelante existem anomalias graves na instalação de drenagem de águas residuais (cfr. ponto 45. dos factos provados).

Repare-se que é o próprio sistema impermeabilizante que está à vista e danificado.

Aliás, as próprias placas de piso dos dois terraços apresentam danos preocupantes em sede de segurança, permitindo a entrada de água da chuva (cfr. ponto 23. dos factos provados).

Portanto, o que está em causa, no caso concreto, não é o simples arranjo ou manutenção do terraço, mas antes o arranjo das próprias placas, enquanto elemento da estrutura essencial do prédio e elemento de cobertura do bloco em causa.

Não tem, assim, aplicação o nº 3 do artigo 1424.º do Código Civil impondo-se a regra de que as obras de impermeabilização dos terraços, de molde a que, no futuro, se evitem infiltrações nas frações que ficam por baixo do mesmo são, na ausência de deliberação em contrário, da responsabilidade de todos os condóminos na proporção “do valor das suas fracções”.

Só assim não seria, se estivesse provado que foram apenas as obras levados a cabo nos terraços da fracções “C” e “D” que provocaram as citadas infiltrações, todavia essa prova não está feita, como decorre dos factos apurados.

Isso, não significa que, os condóminos da fracções “C” e “D” não tenham de suportar um valor acrescido e na justa medida da sua contribuição, com a realização das obras nos terraços, para a danificação do mencionado sistema impermeabilizante.

Vem também provado que o Condomínio promoveu obras no edifício e, com a autorização dos proprietários da fração “B”, foi aberto o buraco no tecto da fracção “B” que era utilizado pela empresa que se encontrava a executar as obras, o que levou a que a chuva que entrava se acumulasse no piso daquela fracção e se infiltrasse depois para o teto da fração “A” (cfr. pontos 25., 26. e 33. dos factos provados).

Todavia, esse procedimento não pode, ao contrário do sustenta o apelante, ser imputado aos 1º a 4º Réus, mas sim ao Condomínio que será responsável pelos danos que esse procedimento terá causado, a menos que fique demonstrado que esse procedimento era necessário para a realização das obras.

Insurge-se, por último, o apelante contra o segmento decisório na parte em que não fixou prazo para a conclusão das obras nos terraços de cobertura.

Mas, também aqui, falece razão ao recorrente.

Preceitua o artigo 609.º nº 1 do CPCivil sob a epígrafe “Limites da Condenação” que:

1- A sentença não pode condenar em quantidade superior ou em objeto diverso do que se pedir.

O apelante, neste particular, formulou o seguinte pedido:

“Condenar-se as R.R. a repararem os danos causados na fração do A., por virtude das infiltrações de humidade, num prazo nunca superior a 30 dias”.

O tribunal recorrido proferiu a seguinte decisão:

“Por todo o exposto, julgo a presente ação parcialmente procedente e, em consequência, condeno o Réu, Condomínio ..., a reparar os danos causados na fração do Autor, por virtude das infiltrações de humidade provenientes das partes comuns, num prazo de 30 dias a contar da conclusão das obras nos terraços de cobertura”.

Ou seja, o próprio tribunal, excedeu aqui o pedido formulado, pois que, condicionou a reparação dos danos à circunstância de estarem concluídas as obras nos terraços de cobertura.

Todavia, configurando-se essa excedência uma nulidade da decisão [cfr. artigo 615.º, nº 1 al. e) do CPCivil], ela não foi arguida por qualquer das partes.

Ainda assim, importa dizer que esta excedência favorece quer o Autor quer de todos os condóminos, pois que, não faz sentido proceder à reparação dos danos na fracção do apelante enquanto não cessarem as causas das infiltrações e, concretamente, as obras de reparação dos terraços da fracções “C” e “D”.

O apelante podia, na devida altura, ter promovido, por acordo das partes[20], a alteração do pedido (cfr. artigo 264.º do CPCivil) coisa que não fez, razão pela qual, o tribunal recorrido estava limitado pelo pedido formulado pelo apelante.

No mais os restantes pedidos tinham que improceder, como foi decidido, já que os mesmos não encontram respaldo no quadro factual dado como provados nos autos, sendo que, só a esse há que aplicar a normatividade substantiva atinente.

Improcede, desta forma, a conclusão 2ª formulada pelo apelante e, com ela, o respectivo recurso.

IV- DECISÃO

Pelos fundamentos acima expostos, acordam os Juízes deste Tribunal da Relação em julgar a apelação interposta improcedente por não provada e, consequentemente, confirmar a decisão recorrida.

Custas pelo apelante (artigo 527.º nº 1 do C.P.Civil).

Porto, 08 de Maio de 2023.

Manuel Domingos Fernandes

Miguel Baldaia de Morais

Fátima Andrade

[1] De facto, “é sabido que, frequentemente, tanto ou mais importantes que o conteúdo das declarações é o modo como são prestadas, as hesitações que as acompanham, as reacções perante as objecções postas, a excessiva firmeza ou o compreensível enfraquecimento da memória, etc.”-Abrantes Geraldes in “Temas de Processo Civil”, II Vol. cit., p. 201) “E a verdade é que a mera gravação sonora dos depoimentos desacompanhada de outros sistemas de gravação audiovisuais, ainda que seguida de transcrição, não permite o mesmo grau de percepção das referidas reacções que, porventura, influenciaram o juiz da primeira instância” (ibidem). “Existem aspectos comportamentais ou reacções dos depoentes que apenas podem ser percepcionados, apreendidos, interiorizados e valorados por quem os presencia e que jamais podem ficar gravados ou registados para aproveitamento posterior por outro tribunal que vá reapreciar o modo como no primeiro se formou a convicção dos julgadores” (Abrantes Geraldes in “Temas…” cit., II Vol. cit., p. 273).

[2] Miguel Teixeira de Sousa in Estudos Sobre o Novo Processo Civil, Lex, 1997, p. 348.

[3] Cfr. acórdãos do STJ de 19/10/2004, CJ, STJ, Ano XII, tomo III, pág. 72; de 22/2/2011, CJ, STJ, Ano XIX, tomo I, pág. 76; e de 24/9/2013, processo n.º 1965/04.9TBSTB.E1.S1, disponível em www.dgsi.pt.

[4] Cfr. Ac. do S.T.J. de 3/11/2009, processo n.º 3931/03.2TVPRT.S1, disponível em www.dgsi.pt.

[5] Ac. Rel. Porto de 19 de Setembro de 2000, CJ XXV, 4, 186; Ac. Rel. Porto 12 de Dezembro de 2002, Proc. 0230722, www.dgsi.pt

[6] In Recursos em Processo Civil Novo Regime, 2.ª edição revista e actualizada pág. 297.

[7] A.S. Abrantes Geraldes, “Recursos no Novo Código de Processo Civil”; Almedina, 5.ª edição, 169.

[8] Importa lembrar que no preâmbulo do Dec. Lei n.º 39/95, de 15 de Fevereiro (pelo qual foi introduzido o segundo grau de jurisdição em matéria de facto) o legislador fez constar que um dos objectivos propostos era “facultar às partes na causa uma maior e mais real possibilidade de reacção contra eventuais (…) erros do julgador na livre apreciação das provas e na fixação da matéria de facto relevante para a solução jurídica do pleito (…)” (negrito e sublinhados nossos).

[9] José Lebre de Freitas e A. Montalvão Machado, Rui Pinto Código de Processo Civil-Anotado,Vol. II, Coimbra Editora, pag. 606.

[10] Antunes Varela, J.M.Bezerra, Sampaio Nora, “Manual de Processo Civil”, 2ª edição Revista e Actualizada de acordo com o DL 242/85, S/L, Coimbra Editora, Limitada, 1985, pag. 648.

[11] Cfr. Ac. do STJ, de 9-2-2005, Pº nº 04P4721, www.dgsi.pt

[12] Cfr. Ac. do STJ, de 7-1-2004, Pº nº 03P3213, www.dgsi.pt

[13] In BMJ 301, 469.

[14] In BMJ 482-180.

[15] Acessível em www.dgsi.pt

[16] Cfr. Pires de Lima e Antunes Varela, in Código Civil Anotado.

[17] In Propriedade Horizontal-Condóminos e Condomínios.

[18] Por todos Ac. STJ de 1/6/2010, proc. nº 95/2000.

[19] Neste sentido, entre outros, o ac. do STJ de 09-6-2016, Proc. Nº 211/12.6TVLSB.L2.S1, de 16-11-2006, revista nº 3468/06, Sumários de Acórdãos, www.dgsi.pt e de 12-10-2017, Proc. Nº1989/09.0TVPRT.P2.S.

[20] Não cremos que nesta situação estivesse preenchida a factie species do nº 2 do artigo 265.º do CPCivil.